臺企想上市，理想的公司架構(gòu)是：股權(quán)架構(gòu)最上層不要太復(fù)雜，主體是境內(nèi)公司，境外持股者或控股股東、實(shí)際控制人所控制的企業(yè)不要做與上市主體相似的業(yè)務(wù)，避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易（盡量少，如確有必要，定價上要公允一些）。概括的講，就是把相關(guān)聯(lián)的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)放到一個上市主體里。

「

相對于內(nèi)資企業(yè)來講，作為外商投資企業(yè)的臺企，歷史沿革比較干凈，基本運(yùn)營比較規(guī)范，成長性也沒什么問題，對目前已經(jīng)上市的19家臺商（見表1）的表現(xiàn)，大陸監(jiān)管層比較滿意，印象分不錯！」瑛明律師事務(wù)所合伙人陳志軍接受本刊專訪時開門見山，「然而，由于歷史淵源上兩岸投資政策由限制到逐步開放，很多臺商被迫迂回投資，股權(quán)結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，獨(dú)立性上有一些欠缺，也就是同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易比較普遍，這已經(jīng)成為臺商上市需要重點(diǎn)調(diào)整的部分?！?/p>

「市場分割模式」

被喊卡

近年來，瑛明律師事務(wù)所曾為多家臺資企業(yè)提供法律服務(wù)，比如福州嘉溢電子、華映視訊（吳江）收購廈華；「科弘系」破產(chǎn)重組；滬電股份（002463）A股發(fā)行上市等；尤其是陳志軍親自擔(dān)任法律顧問的環(huán)旭電子（601231）2012年2月20日A股成功上市，讓他對臺企上市有了更為深刻的觀察。

如何正確看待獨(dú)立性？「臺灣有公司，大陸就不能上市」，這是臺商對在大陸上市的眾多不正確觀念之一，「這句話放在2008年之前，翻譯成通俗的語言，就是由于大股東除了大陸設(shè)有公司外，如果在臺灣還有相同產(chǎn)業(yè)，生產(chǎn)或經(jīng)營相同產(chǎn)品的營運(yùn)實(shí)體（法人主體），由于同業(yè)競爭關(guān)系，證監(jiān)會不傾向同意在大陸上市?！乖伟l(fā)行審核委員會（簡稱發(fā)審委）第7、8兩屆專職委員、現(xiàn)任深圳證券交易所上市委員會委員的瑛明律師事務(wù)所首席合伙人陳瑛明說，2006年晉億實(shí)業(yè)（601002）就曾面臨這一問題，因大股東除了在大陸投資外，在臺灣也投資了相同行業(yè)的營運(yùn)主體，被判定同業(yè)競爭而大大增加了上市難度。晉億實(shí)業(yè)是他審核的案子之一。當(dāng)時采取了3種處理方式，第一是對馬來西亞、臺灣、大陸三地做了區(qū)域劃分，第二是產(chǎn)品的細(xì)分，第三是大股東和實(shí)際控制人承諾——保證未來不會相互競爭。后來這種市場分割協(xié)議的模式獲證監(jiān)會認(rèn)可，晉億最終順利在大陸上市。

但是2007年之后，證監(jiān)會不再接受臺商以市場分割協(xié)議方式解決同業(yè)競爭問題?！笢娋鸵?yàn)榻鉀Q的不徹底，2007年第一次過會就被卡住了?！挂?yàn)?007年之前，臺灣官方不允許陸資赴臺灣投資，但2008年起不管是臺灣還是大陸官方，對大陸法人投資臺灣設(shè)立子公司、分公司、辦事處或是倂購臺灣公司股權(quán)都有明文支持，也就是說對那些在大陸和臺灣都有投資設(shè)廠的臺商來說，現(xiàn)在要申請?jiān)诖箨懮鲜校C監(jiān)會的態(tài)度很簡單，要不就是把臺灣廠關(guān)了，要不就是以大陸公司收購臺灣公司，形成申請大陸上市的主體是母公司，臺灣公司為子公司的架構(gòu)（見「相關(guān)鏈接」），不能再玩2007年前市場劃分的那套把戲。

新模式凸顯獨(dú)立性

陳瑛明指出，臺企上市理想的公司架構(gòu)是：股權(quán)架構(gòu)最上層不要太復(fù)雜，主體是境內(nèi)的公司，境外的持股者或控股股東、實(shí)際控制人所控制的企業(yè)不要做與上市主體相似的業(yè)務(wù)，避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易（盡量少，如確有必要，定價上要公允一些），盡量與關(guān)聯(lián)方切割的干凈一些。概括的講，就是把相同的、相似的、相關(guān)聯(lián)的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)放到一個上市主體里面。

「環(huán)旭電子的成功創(chuàng)造了一種模式，外商投資企業(yè)境內(nèi)的部分投資很小，境外的部分業(yè)務(wù)量很大，但是境外的部分PE（Price to Earning Ratio，市盈率）的倍數(shù)不高，我就用境內(nèi)的作為主體，上演蛇吞象，10%的業(yè)務(wù)量收你90%的業(yè)務(wù)量，都是在一個集團(tuán)下面，收完后境外的部分變成境內(nèi)公司的子公司，我再用境內(nèi)的主體去上市。盡管要花些錢和時間，但這樣一個模式是可行的、具備操作性的?！龟愔拒娬f。

這樣看來，現(xiàn)在縱使大股東在兩岸都設(shè)有相同性質(zhì)的企業(yè)，只要能將臺灣公司控入大陸公司之下，形成大陸為母公司、臺灣為子公司的架構(gòu)，一樣具備在大陸申請上市的條件。同時，這個模式也能被引用到研發(fā)、業(yè)務(wù)等單位設(shè)于臺灣、工廠設(shè)于大陸的情況，這種情況下大陸申請上市的主體常被質(zhì)疑獨(dú)立性不夠。其實(shí)只要大陸臺商利用到臺灣設(shè)立分公司或辦事處，把在臺灣的人員或費(fèi)用掛進(jìn)臺灣分公司或辦事處中，利用合倂報表倂回大陸總公司報表內(nèi)，也能順利解決大陸上市主體的獨(dú)立性問題。

縱然是在大陸創(chuàng)業(yè)的無根臺商，都難免會和臺灣有往來，不管從資金、業(yè)務(wù)、研發(fā)、人才等各方面，從臺灣獲取資源往往比在大陸要更熟悉也更方便，成本也更低。透過2008年后兩岸對大陸投資臺灣的解禁，將臺灣法人主體或各種功能納入大陸申請上市主體的架構(gòu)下，是完美規(guī)劃臺商上市獨(dú)立性的有效方法。

相關(guān)鏈接：以大陸主體收購臺灣公司重要實(shí)務(wù)

●大陸官方程序

依最新大陸法人赴臺投資規(guī)定，需經(jīng)發(fā)改委和國臺辦兩道程序，未經(jīng)這兩個官方部門的赴臺投資，在上市審查過程中很容易被要求補(bǔ)正后才進(jìn)行審查。即使有臺商最終選擇先從大陸法人對外投資設(shè)立香港子公司，再以香港子公司名義進(jìn)臺灣投資，從大陸官方角度來看，只要是進(jìn)到臺灣投資，不管中間透過多少層海外架構(gòu)，都一樣須經(jīng)相同的赴臺灣投資的程序。

●兩岸稅務(wù)規(guī)定

外資進(jìn)到臺灣設(shè)立子公司利潤匯出，依臺灣規(guī)定，得再課征20%的利潤匯出所得稅；如果外資進(jìn)臺灣設(shè)立的是分公司，就不需再繳納利潤匯出所得稅。另一方面，大陸稅法規(guī)定，在境外分公司或辦事處所產(chǎn)生的費(fèi)用不得在稅前列支，也就是財(cái)簽上雖被承認(rèn)，但稅簽上幷不認(rèn)，在大陸端無法達(dá)到抵稅效果。