摘要：《反不正當(dāng)競爭法》頒布將近二十年了，當(dāng)這部法律頒布的時(shí)候，我國正處于一個(gè)市場經(jīng)濟(jì)的初級(jí)階段，許多問題并不是那么突出，所以，法律規(guī)范上存在一些問題，尤其是我國經(jīng)濟(jì)市場的急速發(fā)展，一些問題日益突出，而新的不正當(dāng)競爭形式也涌現(xiàn)出來，該法的缺陷亟待完善。

關(guān)鍵詞：不正當(dāng)競爭；法律完善；規(guī)范；調(diào)控力

作者簡介：張瑋滟，女（1991.7.11-），山西省太原市人，漢族，四川大學(xué)法學(xué)院法學(xué)專業(yè)，2009級(jí)，研究民商法，經(jīng)濟(jì)法。

[中圖分類號(hào)]：D912.29[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]：A

[文章編號(hào)]：1002-2139(2012)-10-0234-01

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制逐漸與國際接軌，各類不正當(dāng)競爭行為已經(jīng)成為市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“絆腳石”，而很多年前制定的法律由于當(dāng)時(shí)市場經(jīng)濟(jì)違法行為較單一以及立法技術(shù)的限制，反不正當(dāng)競爭法已經(jīng)不能夠完善的解決不正當(dāng)競爭問題，亟待完善。

一、不正當(dāng)競爭行為的界定

1、概念

我國《反不正當(dāng)競爭法》第2條第2款規(guī)定：“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為?！?/p>

2、特征【1】

（1）行為主體具有特定性。不正當(dāng)競爭的主體是經(jīng)營者，經(jīng)營者是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、個(gè)人和其他經(jīng)濟(jì)組織。

（2）行為性質(zhì)具有違法性。違反了《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定。

（3）行為侵害的客體具有雙重性。行為侵害的是其他經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法利益，并且侵害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。

二、《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題

1、【2】法律規(guī)范的過于原則性和抽象性，對(duì)于不正當(dāng)競爭行為規(guī)定的過于狹窄，可操作性差。第一，該法忽略了不正當(dāng)競爭行為的本質(zhì)特征，在實(shí)踐中，有很大的約束力，許多在實(shí)踐中出現(xiàn)的擾亂市場秩序的行為不在“11種行為”之列，第二，行為主體的概括不完整。《反不正當(dāng)競爭法》將行為主體設(shè)定為“經(jīng)營者”，而對(duì)于市場競爭和市場秩序有影響的其他主體卻無法進(jìn)行規(guī)制。第三，該法對(duì)于一些禁止性行為的規(guī)定過于抽象化，概念籠統(tǒng)，實(shí)踐中不易掌握。例如，對(duì)“商品的質(zhì)量”以外的企業(yè)信譽(yù)、能力、交易條件等作虛假宣傳的，以及對(duì)商品有關(guān)的信息應(yīng)告知而不告知等引人誤解的宣傳行為不能涵蓋。但在實(shí)踐中，一些企業(yè)信譽(yù)等無形資產(chǎn)的虛假宣傳等等造成的后果更加嚴(yán)重，影響更加惡劣。

2、《反不正當(dāng)競爭法》中對(duì)于市場中出現(xiàn)的新形式的不正當(dāng)行為缺乏調(diào)控力。【3】《反法》中，例如對(duì)于惡意利用專利，仿冒知名商品特有的包裝、裝潢，以專利權(quán)對(duì)抗包裝、裝潢的在先使用權(quán)；擅自使用他人的企業(yè)標(biāo)志、圖形、文字代號(hào)，造成對(duì)商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)；以對(duì)比廣告影射、詆毀競爭對(duì)手；以及利用不正當(dāng)手段搶占客戶，阻礙他人之間的交易等行為；以及強(qiáng)買強(qiáng)賣行為、交易條件、交易方式的欺詐行為等等缺乏調(diào)控力。

3、我國現(xiàn)行法律對(duì)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制主要以行政手段為主，雖然我國立法有民事、行政、刑事三種救濟(jì)手段，但是，在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中，主要以行政手段為主，過分突出了行政強(qiáng)制的作用，以至于對(duì)受害人的保護(hù)是有限的、間接的。

4、對(duì)于不正當(dāng)競爭行為證據(jù)的收集比較困難。涉及反不正當(dāng)競爭的民事訴訟不同于普通民事訴訟，雙方當(dāng)事人的對(duì)抗程度遠(yuǎn)超過一般的經(jīng)濟(jì)糾紛，而侵權(quán)的證據(jù)一般又掌握在侵權(quán)人手中，而“誰主張，誰舉證”的舉證原則對(duì)于受害人想要證明侵權(quán)人實(shí)施了侵權(quán)行為以及自己受到侵害的事實(shí)是非常不利的。

三、完善

1、對(duì)“不正當(dāng)競爭行為”進(jìn)行廣義規(guī)定。隨著經(jīng)濟(jì)形式的多元化發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)的快速增長，不正當(dāng)競爭行為的形式也在進(jìn)行著多樣的變化，很多的不正當(dāng)競爭行為已超過了《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的11種行為之列。許多國家在關(guān)于“不正當(dāng)競爭”的立法中，并沒有將其行為的形式封閉起來，而是通過一些原則性的、一般性條款，例如誠實(shí)信用原則將未被列舉的、有可能發(fā)生的其他不正當(dāng)競爭行為也納入了法律調(diào)整范圍。因此，應(yīng)對(duì)我國《反不正當(dāng)競爭法》中對(duì)不正當(dāng)競爭行為的定義進(jìn)行調(diào)整，采取廣義理解的方式，主體不再限定于“經(jīng)營者”只要可以進(jìn)行不正當(dāng)競爭行為，并且進(jìn)行了不正當(dāng)競爭的，都應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)制的范圍之內(nèi)?！?】除此之外，應(yīng)在列舉了種種不正當(dāng)競爭行為之后，加上一個(gè)籠統(tǒng)的表述，“經(jīng)營者在市場經(jīng)營中采取的具有競爭性、不正當(dāng)性，且擾亂社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的其他行為”，來彌補(bǔ)列舉方法的不足。

2、在民事和刑事規(guī)制方面完善對(duì)不正當(dāng)競爭行為的調(diào)整。我國立法過分的強(qiáng)調(diào)了行政責(zé)任，而行政責(zé)任對(duì)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制是有限的，這種立法的限制嚴(yán)重影響了誠實(shí)經(jīng)營者和消費(fèi)者在面對(duì)不正當(dāng)競爭行為時(shí)維護(hù)自己合法權(quán)益的積極性。因此應(yīng)當(dāng)完善民事、刑事關(guān)于不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制途徑。例如，在賦予受害者以訴權(quán)的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)賦予一些特殊團(tuán)體或組織，例如消費(fèi)者協(xié)會(huì)等以訴權(quán)，調(diào)動(dòng)社會(huì)整體力量監(jiān)督和制止不正當(dāng)競爭，來彌補(bǔ)行政執(zhí)法的不足；在不正當(dāng)競爭法中直接規(guī)定刑事責(zé)任的條款，在特定條件下，只要有不正當(dāng)競爭行為，情節(jié)嚴(yán)重的，就可以追究行為人的刑事責(zé)任，發(fā)揮刑事法律的震懾作用，維護(hù)公平競爭的社會(huì)秩序。

3、靈活運(yùn)用“誰主張，誰舉證”原則。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第7條規(guī)定：“在法律沒有具體規(guī)定，依照規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人的舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)?！鄙鲜鲑x予了法官自由裁量權(quán)，當(dāng)事人一方因過錯(cuò)而將唯一證遺失、損毀的，法官應(yīng)將舉證責(zé)任判令有過錯(cuò)的一方承擔(dān)。

四、結(jié)語

我國《反不正當(dāng)競爭法》已經(jīng)頒布19個(gè)年頭了，對(duì)這部法律的完善是一個(gè)任重而道遠(yuǎn)的路程，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，為了符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢，全面的規(guī)范市場競爭機(jī)制，《反不正當(dāng)競爭法》的修改也是一個(gè)大趨勢，以上一些不成熟的看法希望可以對(duì)《反不正當(dāng)競爭法》的進(jìn)步盡一些力。

注釋：

【1】李平.經(jīng)濟(jì)法教程.2009年版.四川大學(xué)出版社.第64頁、第65頁.

【2】肖純新 王哲.《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及對(duì)策.工商行政管理.2003.21期

【3】肖純新 王哲.《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及對(duì)策.工商行政管理.2003.21期

【4】何澤華. 反不正當(dāng)競爭法律制度的分析與完善. 法學(xué)論叢 .總第453期