王鶄峰

[摘 要]公司控制權(quán)是對公司所擁有的全部財產(chǎn)的處置權(quán)，公司控制權(quán)是公司治理理論的核心問題。股東通過表決權(quán)聯(lián)系公司的所有與經(jīng)營，股東也可以通過收購實現(xiàn)對其他公司的控制和通過反收購來防止公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。

[關(guān)鍵詞]公司控制權(quán) 公司治理 公司控制權(quán)市場 公司控制權(quán)爭奪

一、公司控制權(quán)的內(nèi)涵

公司控制權(quán)是公司內(nèi)部相關(guān)利益主體享有的對公司運營的決策權(quán)和支配權(quán)。在公司中, 股東失去了其出資財產(chǎn)的所有權(quán), 轉(zhuǎn)而以股權(quán)的行使來影響公司的決策。股東擁有股權(quán)或股份不同、集中或分散,就會產(chǎn)生不同的控制權(quán)和控制權(quán)組織結(jié)構(gòu)模式。

二、公司控制權(quán)下的公司治理結(jié)構(gòu)模式

1.公司治理結(jié)構(gòu)的含義

公司治理結(jié)構(gòu)是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財產(chǎn)所有者）、董事會、高級管理人員權(quán)利和義務(wù)分配，以及與此有關(guān)的聘選、監(jiān)督等問題的制度框架。簡單的說，就是如何在公司內(nèi)部劃分權(quán)力。

2.公司控制權(quán)與公司治理的關(guān)系

公司控制權(quán)與公司治理密不可分。公司控制權(quán)是公司治理機制的核心和關(guān)鍵，控制權(quán)的配置是契約各個相關(guān)利益主體之間的一種博弈均衡狀態(tài)，合理配置公司控制權(quán)才能使公司治理更加完善、有效。

三、公司控制權(quán)市場

1.公司控制權(quán)市場的含義。公司控制權(quán)市場是一個由各個不同的管理團(tuán)隊在其中互相爭奪公司資源控制權(quán)的市場，即公司控制權(quán)的爭奪市場。它包括兩層含義：一是代理權(quán)征集，即代理權(quán)爭奪市場；二是兼并收購，亦即接管市場。

2.公司控制權(quán)市場的基本模式。（1）市場導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場。 這種公司控制權(quán)市場上的公司所有權(quán)比較分散。兩權(quán)分離比較嚴(yán)重，常常依賴高效運行的資本市場來監(jiān)督和激勵企業(yè)的經(jīng)營者，外部市場在公司治理中發(fā)揮著主要的作用由于公司的部分或全部所有權(quán)為公眾所有。（2）機構(gòu)導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場。機構(gòu)導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場又稱為組織導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場或內(nèi)部控制主導(dǎo)型公司控制權(quán)市場。其主要特點是公司的股權(quán)集中度比較高，常以內(nèi)部監(jiān)控機制為主，通過嚴(yán)密的有形組織結(jié)構(gòu)來制約企業(yè)的經(jīng)營者、法人股東和銀行在公司控制中發(fā)揮著主導(dǎo)作用，即公司治理更多地依賴于大投資者和銀行的作用，而較少依賴于完備的法律保護(hù)。（3）家族治理型公司控制權(quán)市場。家族治理型公司控制權(quán)市場建立在家族為主要控股股東的基礎(chǔ)上，在以血緣為紐帶的家族成員內(nèi)進(jìn)行權(quán)利分配、實施制衡機制。家族控制董事會，董事會聘任經(jīng)理階層。家族及其控制的經(jīng)理階層全面主導(dǎo)企業(yè)的發(fā)展。（4）內(nèi)部人控制型公司控制權(quán)市場。內(nèi)部人控制型公司控制權(quán)市場主要存在于轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟國家中。由于沒有一套良好的制度保障，經(jīng)理層利用計劃經(jīng)濟解體后留下的真空，對企業(yè)實行強有力的控制，在某種程度上成為實際的企業(yè)所有者。從而形成嚴(yán)重的“內(nèi)部人控制” ，在市場環(huán)境扭曲、未來前景不確定的情況下，被內(nèi)部人控制后的公司更多地面臨的是被“掠奪”而不是建設(shè)，更不可能是“轉(zhuǎn)移”的局面，即使公司的財務(wù)狀況嚴(yán)重下滑。但是，由于國家對投資者的保護(hù)比較薄弱，導(dǎo)致初始的所有權(quán)和控制權(quán)的變動十分困難，從而造成公司控制權(quán)交易極不活躍的狀況。

四、公司控制權(quán)爭奪的主要方式——公司并購

1.公司并購的含義。并購是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)或股權(quán)，從而影響、控制其他企業(yè)的經(jīng)營管理，其他企業(yè)保留或者消滅法人資格。

2.公司并購的實質(zhì)。并購的實質(zhì)是在企業(yè)控制權(quán)運動過程中，各權(quán)利主體依據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)作出的制度安排而進(jìn)行的一種權(quán)利讓渡行為。企業(yè)并購的過程實質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過程。

3.并購的基本分類。(1)按照行業(yè)相互關(guān)系可分為橫向并購，縱向并購和混合并購。(2)按照是否取得目標(biāo)公司的同意與合作分為善意并購和敵意收購。(3)按照并購后的法律狀態(tài)分為新設(shè)法人型，吸收合并型和控股型。

五、公司的反并購措施

1.公司反并購措施概念。目標(biāo)公司為了防止公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，為了維護(hù)股東、其他利益相關(guān)者的利益，依照法定標(biāo)準(zhǔn)對并購者的敵意并購行為所采取的旨在預(yù)防或阻止并購者并購本公司的防御行為。

2.公司反并購措施的分類。公司反并購措施可以分為戰(zhàn)略上和戰(zhàn)術(shù)上兩種。

(1)戰(zhàn)略上：①提高并購人并購和控制目標(biāo)公司的難度和成本；②降低目標(biāo)公司資產(chǎn)的價值及對并購人的吸引力；③通過對并購人的正面攻擊而終止或延緩并購人并購進(jìn)度。

(2)戰(zhàn)術(shù)上又分為預(yù)防性反并購措施和抵制性反并購措施。

①預(yù)防性反并購措施有：

“毒丸”計劃。毒丸計劃，又稱股票攤薄反并購計劃，是一種提高并購企業(yè)并購成本，造成目標(biāo)企業(yè)吸引力急劇降低的反收購措施。毒丸計劃平時不會生效，只有當(dāng)企業(yè)面臨別并購的威脅時，毒丸計劃才會啟動。

反收購條款。反收購條款又可稱為“驅(qū)鯊劑”或者“豪豬條款”?！膀?qū)鯊劑”是指在收購要約前修改公司設(shè)立章程或做其它防御準(zhǔn)備以使收購要約更為困難的條款。而“豪豬條款”則是指在公司設(shè)立章程或內(nèi)部細(xì)則中設(shè)計防御條款，使那些沒有經(jīng)過目標(biāo)公司董事會同意的收購企圖不可能實現(xiàn)或不具可行性。

降落傘計劃。降落傘計劃是通過企業(yè)員工的更換費用來實現(xiàn)的。由于目標(biāo)企業(yè)被并購后隨之而來的經(jīng)常是管理層更換和公司裁員，針對員工擔(dān)憂的問題人們制定了降落傘計劃。

員工持股計劃。員工持股計劃是指鼓勵公司雇員購買本公司股票，并建立員工持股信托組織的計劃。

②抵抗性反收購措施有：白衣騎士；帕克曼式防御；焦土戰(zhàn)術(shù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]林全玲, 胡智強.公司控制權(quán)的法律保障初論[J].社會科學(xué)輯刊, 2009( 4)

[2]孫永祥.公司治理結(jié)構(gòu): 理論與實證研究[M].上海: 上海三聯(lián)出版社、上海人民出版社, 2002

[3]睢利萍.完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的法律思考.經(jīng)濟與法.2006

[4]卓穎欣.淺析上市公司控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)之博弈——以國美之爭為視角[J].《懷化學(xué)院學(xué)報》,2011

[5]胡偉.公司控制權(quán)概念的法理探討[J]《南陽師范學(xué)院人文社會科學(xué)學(xué)報》,2011(1)

[6]魯偉,王寧寧,刁曉瓊.國美爭奪戰(zhàn)謝幕[M].《企業(yè)界》，2011(2)

[7]白福萍.從國美電器看知識資本的作用和價值[M].《財務(wù)與會計》,2011(3)