趙院兵

【摘要】 文章介紹了煤炭企業(yè)兼并重組的范圍、目標(biāo)和模式，分析了煤炭企業(yè)兼并重組中的經(jīng)營風(fēng)險，提出了兼并重組中經(jīng)營風(fēng)險的防范措施。

【關(guān)鍵詞】 煤炭企業(yè)； 兼并重組； 風(fēng)險； 防范

引 言

為從根本上解決山西省煤礦企業(yè)“多、小、散、亂”的格局及安全基礎(chǔ)薄弱的現(xiàn)狀，提升煤炭產(chǎn)業(yè)集中度和產(chǎn)業(yè)水平，提高安全生產(chǎn)水平，山西省政府下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組整合有關(guān)問題的通知》，出臺了《關(guān)于煤礦企業(yè)兼并重組整合所涉及資源采礦權(quán)價款處置辦法的通知》等一系列相關(guān)配套規(guī)定，吹響了煤炭資源和企業(yè)兼并重組攻堅戰(zhàn)的號角。

一、煤炭企業(yè)兼并重組的范圍、目標(biāo)和模式

（一）兼并重組的范圍

參與兼并重組的煤礦企業(yè)包括現(xiàn)有山西省境內(nèi)國有重點煤礦企業(yè)、在晉中央煤礦企業(yè)、市營煤礦企業(yè)和經(jīng)省煤炭資源整合領(lǐng)導(dǎo)組批準(zhǔn)單獨保留和整合的市營以下地方煤礦。其中，因安全生產(chǎn)事故確定為關(guān)閉和資源枯竭、非法違法礦井不得作為基數(shù)進(jìn)行兼并重組，其所剩資源可按《山西省煤炭資源整合和有償使用辦法》（省人民政府第187號令）有關(guān)新增資源的規(guī)定執(zhí)行。

（二）兼并重組的目標(biāo)

通過大型煤礦企業(yè)兼并重組中、小煤礦，形成大型煤礦企業(yè)為主的辦礦體制，通過科學(xué)整合，合理布局，關(guān)小建大，擴大單井規(guī)模，提高煤礦安全保障程度，提升煤礦整體開發(fā)水平。

到2010年底，山西省內(nèi)煤礦企業(yè)規(guī)模不低于300萬噸/年，礦井個數(shù)控制在1 500座以內(nèi)。在全省形成2～3個年生產(chǎn)能力億噸級的特大型煤炭集團(tuán)，3～5個年生產(chǎn)能力5 000萬噸級以上的大型煤炭企業(yè)集團(tuán)，使大集團(tuán)控股經(jīng)營的煤炭產(chǎn)量達(dá)到全省總產(chǎn)量的75%以上。

（三）兼并重組的模式

以三個大型煤炭基地和18個規(guī)劃礦區(qū)為單元，以市、縣（市、區(qū)）為單位，以資源為基礎(chǔ)，以資產(chǎn)為紐帶，通過企業(yè)并購、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合重組、控股參股等多種方式，由大型煤炭生產(chǎn)企業(yè)兼并重組中小煤礦，并鼓勵大型煤礦企業(yè)之間的聯(lián)合重組；鼓勵電力、冶金、化工等與煤炭行業(yè)相關(guān)聯(lián)的大型企業(yè)以入股的方式參與煤礦企業(yè)兼并重組，但必須由煤礦企業(yè)控股，以實現(xiàn)專業(yè)化管理、煤炭與相關(guān)產(chǎn)業(yè)一體化經(jīng)營。

股份制是煤礦企業(yè)兼并重組的主要形式，兼并重組企業(yè)應(yīng)在被兼并企業(yè)注冊地設(shè)立子公司。國有企業(yè)之間的兼并重組，可采用資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的方式；非國有之間或非國有與國有之間煤礦企業(yè)的兼并重組，可采用資源、資產(chǎn)評估作價入股的方式。

二、煤炭企業(yè)兼并重組中的經(jīng)營風(fēng)險分析

（一）重組方式中存在的風(fēng)險

1.兼并重組方式可能會給新公司帶來法律風(fēng)險

兼并重組方式主要是以資源、資產(chǎn)評估作價入股。首先將小煤礦的資源及實物資產(chǎn)進(jìn)行評估，然后轉(zhuǎn)讓給新公司，相當(dāng)于將其所有經(jīng)營進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，重組后小煤礦將完全退出原有煤礦的經(jīng)營。由于當(dāng)?shù)匦∶旱V組織形式、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的完善程度不盡相同，隱身股東處處存在。雖然控股股東或?qū)嶋H出資人同意出售，但是如果其他權(quán)利人將來向新公司提出異議，要求撤銷該采礦權(quán)和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，必然給新公司帶來很大的法律風(fēng)險。

2.小煤礦主或?qū)嶋H控制人對兼并重組的抵觸情緒，給新公司的管理帶來困難

兼并重組前小煤礦控制一人說了算，受利益驅(qū)使，違規(guī)超能力生產(chǎn)，生產(chǎn)成本低，利潤空間大。但在國家政策的壓力之下，小煤礦企業(yè)不得不與國有大集團(tuán)進(jìn)行重組，將自己的礦業(yè)權(quán)及相關(guān)資產(chǎn)置換給新公司，而且正常生產(chǎn)經(jīng)營按公司法運轉(zhuǎn)，生產(chǎn)成本會升高，股東紅利減少。他們誤認(rèn)為他們的利益不能得到安全保障，或多或少會存在抵觸情緒，各方面不積極配合，給新公司將來的生產(chǎn)經(jīng)營帶來風(fēng)險。

（二）兼并重組小煤礦產(chǎn)權(quán)不清給新公司帶來的風(fēng)險

由于原有煤礦管理體制的問題，造成現(xiàn)有一些小煤礦的產(chǎn)權(quán)不明確，如有的煤礦名為集體企業(yè)，實為個人所有；有的集體煤礦，其資產(chǎn)中含有國有資產(chǎn)；甚至有的煤礦名為民營企業(yè)，實為承包村集體的集體企業(yè)；還有的煤礦股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜。資源價款有的是以實際持股人名義繳納的，有的是以原企業(yè)名義繳納的。兼并重組中，基于這樣那樣的原因，被兼并煤礦并不一定全部講明，兼并方如果事前不理解這些情況，一旦實施兼并重組，將面臨由于產(chǎn)權(quán)所有者不清，兼并合同的效力受到質(zhì)疑的境況。并由此可能會陷入產(chǎn)權(quán)糾紛中無法脫身，從而引發(fā)巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

（三）重組中資源價款與實物資產(chǎn)評估帶來的風(fēng)險

山西省的這次兼并重組以資源為基礎(chǔ)、以資產(chǎn)為紐帶，大部分國有企業(yè)都是以資源價款、實物資產(chǎn)折價入股，資產(chǎn)、資源評估是雙方交易的重要依據(jù)。由于小煤礦管理不規(guī)范，評估面臨的問題多、依據(jù)少、難度大。另外，資產(chǎn)與資源的評估是否公開、客觀、公平、公正，評估人員是否遵守職業(yè)道德，評估中是否盡職盡責(zé)，三方溝通是否到位，國家政策是否理解到位等一系列問題都將給兼并重組及新公司以后的生產(chǎn)經(jīng)營帶來一定的風(fēng)險。

（四）兼并重組過程中的稅收風(fēng)險

被兼并重組煤礦向新公司轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)、礦井及其他資產(chǎn)，按照現(xiàn)有稅收政策，資產(chǎn)出售方需要繳納營業(yè)稅、增值稅等。因此，被兼并方是否愿意承擔(dān)稅收資金無關(guān)重要。重組中兼并方雖然可以從被兼并方的報表或者賬目中了解到被兼并方的財務(wù)狀況，但由于小煤礦經(jīng)營中長期采取現(xiàn)金交易，報表賬目與實際不符，導(dǎo)致兼并方不能正確判斷被兼并方的財稅情況，一旦被兼并方拒絕繳納兼并重組中應(yīng)承擔(dān)的稅金，稅務(wù)機關(guān)一般會要求兼并重組后的新公司承擔(dān)原重組礦井繳稅不足的法律責(zé)任，這無疑加大了兼并方的收購成本，會給交易的安全性帶來風(fēng)險。

（五）被兼并重組小煤礦的債務(wù)帶來的風(fēng)險

由于新公司以直接購買被兼并重組煤礦的采礦權(quán)與實物資產(chǎn)的形式進(jìn)行重組，可以直接規(guī)避被重組煤礦自身債權(quán)債務(wù)對新公司帶來的風(fēng)險。然而，由于一些小煤礦財務(wù)管理不規(guī)范，很多債務(wù)往往不能在企業(yè)報表的賬目上得到真實反映，實行“布袋賬”、打白條，或者重組之前簽訂的一些合同、協(xié)議以及一些隱形債務(wù)都對新公司造成影響。

（六）兼并重組中的資金短缺帶來的融資風(fēng)險

由于山西省內(nèi)小煤礦比較集中且數(shù)量多，縱觀整個兼并重組工作，并購主體面臨的難題之一就是資金來源不足。對兼并方而言，不僅并購這些小煤礦需要資金，而且建設(shè)并購后符合標(biāo)準(zhǔn)的礦井更需要資金，何況幾大煤礦集團(tuán)自身許多礦井也需要改擴建以達(dá)到政策的要求。據(jù)了解，每個礦井僅井下改造就需要投入資金6 000萬到1億元左右，這意味著需要投入巨額的資金，而企業(yè)通過投融資的方式來解決資金短缺問題，要承擔(dān)巨大的經(jīng)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險與信用風(fēng)險。

三、兼并重組中的經(jīng)營風(fēng)險防范措施

（一）充分調(diào)查被兼并方的企業(yè)信息，并及時與其溝通，化解重組方式中存在的風(fēng)險

1.從煤礦企業(yè)兼并重組走過的路程看，不少風(fēng)險源于兼并方對被并購企業(yè)情況不了解，往往根據(jù)一些局部信息就開始并購操作，在操作過程中出現(xiàn)了問題才想起來解決。有些風(fēng)險是長期積累下來的，解決起來相當(dāng)困難；有些風(fēng)險是潛在的，并購?fù)瓿珊蟛疟l(fā)出來。因此，兼并方在進(jìn)行實質(zhì)操作前應(yīng)當(dāng)對并購企業(yè)通過各種渠道進(jìn)行多方調(diào)查，如工商登記、稅務(wù)情況、銀行還貸情況、房產(chǎn)設(shè)備抵押情況以及職工情況等等。全面充分了解被兼并方的信息，能有效避免一些不必要的風(fēng)險，也能節(jié)約收購成本。

2.新公司要及時與被兼并方溝通交流，宣傳兼并重組的重要意義，使其充分認(rèn)識到兼并重組的必然性，認(rèn)識到雖然這是一次基于國家及地方政府主導(dǎo)的資源整合，但參與兼并重組與大集團(tuán)合作取得優(yōu)勢互補，相互合作，共同發(fā)展乃是保護(hù)其權(quán)益的最佳途徑。新公司制定各項政策時充分與小股東協(xié)商，聽取他們的建議和意見，制定有利于新公司的各種經(jīng)營政策。另外新公司合理安排對方股東派駐新公司的人員，以緩解小煤礦股東的憂慮，消除他們的抵觸情緒。

（二）對產(chǎn)權(quán)不清的小煤礦進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定

對于兼并產(chǎn)權(quán)不清晰的小煤礦，首先要明晰其產(chǎn)權(quán)，進(jìn)而確定產(chǎn)權(quán)的所有者。根據(jù)《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫定辦法》、《集體企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》和《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定工作的具體規(guī)定》等文件與法律顧問進(jìn)行咨詢，制定妥當(dāng)?shù)漠a(chǎn)權(quán)界定操作辦法。比如：由相關(guān)專業(yè)人士對越界巷道的界定等等，最終理清產(chǎn)權(quán)的歸屬，為兼并重組打下基礎(chǔ)。

（三）確定被兼并方采礦權(quán)及相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)屬問題

1.對于采礦權(quán)與有關(guān)資產(chǎn)出售的授權(quán)問題

為避免糾紛，在簽訂和履行采礦權(quán)與資產(chǎn)的收購協(xié)議之前，要求采礦權(quán)及相關(guān)資產(chǎn)的出售方出具其內(nèi)部股東會議決議、合伙人會議決議（根據(jù)小煤礦組織形式而定）等決議文件，確保該協(xié)議效力不因?qū)Ψ絻?nèi)部未履行相關(guān)決策程序而存在風(fēng)險。

2.審查小煤礦轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的權(quán)屬問題

盡管采用購買采礦權(quán)和資產(chǎn)的方式已經(jīng)在很大程度上規(guī)避了風(fēng)險，但是對于所購買的資產(chǎn)，兼并方應(yīng)著力審查是否存在權(quán)屬問題，被兼并方是否對該資產(chǎn)有處分權(quán)。在審查采礦權(quán)時要注意審查其是否被司法機關(guān)查封，是否存在提供質(zhì)押，是否有其他權(quán)利人對采礦權(quán)提出權(quán)利主張，采礦權(quán)的各項手續(xù)是否齊全，應(yīng)繳納的采礦權(quán)價款等行政費用是否足額繳納。

3.審查實物資產(chǎn)的權(quán)屬問題

對于實物資產(chǎn)首先要審查被兼并方取得該資產(chǎn)的程序是否合法，該財產(chǎn)是否還有其他權(quán)利人（或共有人），被兼并方對該財產(chǎn)是否已經(jīng)支付了足額的價款，產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)是否辦理完畢，是否已取得必需的權(quán)屬證明，相關(guān)投資是否設(shè)定擔(dān)保等等。比如：對于地面構(gòu)建物或建筑物要求出具資產(chǎn)權(quán)屬證明，礦區(qū)供電線路提供供電部門及相關(guān)單位和個人共同簽署的權(quán)屬證明等等。

（四）與被兼并方進(jìn)行溝通，了解其稅收狀況，督促其處理

盡管山西省政府規(guī)定了對兼并重組后新組建煤礦企業(yè)的印花稅、契稅、所得稅等方面的稅收優(yōu)惠政策，但被兼并煤礦以前所欠稅款則沒有優(yōu)惠政策。因此兼并方有必要對重組小煤礦欠繳、漏繳的稅款情況進(jìn)行全面調(diào)查，發(fā)現(xiàn)其有未繳的稅款及時溝通，使其在兼并重組工作完成前繳清稅款；對于未來轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)與采礦權(quán)以及土地使用權(quán)應(yīng)交的營業(yè)稅等，要與其簽訂相關(guān)合同，盡可能排除由兼并重組后企業(yè)負(fù)擔(dān)拖欠稅款的可能性。

（五）對被兼并重組礦井的債務(wù)、擔(dān)保合同妥善處理，解決潛在威脅

根據(jù)財政部、國家國有資產(chǎn)管理局等單位聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》以及《中華人民共和國公司法》等法律法規(guī)，被兼并方的債務(wù)，一般由兼并方與被兼并方作為共同債務(wù)人，承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》規(guī)定，被兼并方有兼并前對外提供的擔(dān)保，在未取得被擔(dān)保人同意解除或變更擔(dān)保的情況下，兼并后成立的新公司一般也要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。雖然這次兼并重組主要是以采礦權(quán)或?qū)嵨镔Y產(chǎn)折價入股，但被兼并方未披露的一些合同、協(xié)議等都將給新公司帶來糾紛。因此，兼并方要掌握被兼并方在兼并前的債務(wù)以及對外擔(dān)保，首先要全面審查被兼并方的財務(wù)資料及合同狀況；其次針對被兼并方在書面資料上沒有顯示的債務(wù)或?qū)ν鈸?dān)保情況，可以向知情人員調(diào)查或向相關(guān)部門咨詢；再者，與被兼并方簽署債務(wù)及擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)的協(xié)議，但該協(xié)議一般僅在兼并雙方之間具有約束力，只有經(jīng)債權(quán)人和被擔(dān)保人同意后，才對其產(chǎn)生效力。

（六）兼并重組融資風(fēng)險的防范

為解決兼并重組資金問題提供了幾項支持。一是市場融資，國家支持具備條件的兼并重組企業(yè)上市融資，已上市公司可優(yōu)先增發(fā)或配售股票，支持兼并重組企業(yè)通過發(fā)行企業(yè)債券、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等融資方式籌集發(fā)展資金；二是信貸支持，各類金融機構(gòu)應(yīng)積極支持煤礦企業(yè)兼并重組工作，在金融資源投放決策時，對兼并重組企業(yè)優(yōu)先給予信貸支持，對其貸款授信和不良債務(wù)回購等予以優(yōu)惠；三是中央預(yù)算內(nèi)投資支持，國家對兼并重組企業(yè)煤礦安全改造、煤炭產(chǎn)業(yè)升級、煤礦地質(zhì)勘探等項目，優(yōu)先安排補助或貼息資金支持；四是設(shè)立專項資金，2008—2010年，國家安排煤礦企業(yè)兼并重組專項資金支持煤礦企業(yè)兼并重組，中央給予地方財政適當(dāng)支持。按照國家確定的可持續(xù)發(fā)展基金使用方向，省級煤炭可持續(xù)發(fā)展基金優(yōu)先安排兼并重組煤礦企業(yè)用于煤礦安全改造、煤炭產(chǎn)業(yè)升級、轉(zhuǎn)產(chǎn)轉(zhuǎn)型等，并且設(shè)立專項基金，與中央設(shè)立的專項基金一并，按不同產(chǎn)量規(guī)模，支持煤礦企業(yè)的兼并重組。鼓勵兼并重組完成的特大型煤礦企業(yè)集團(tuán)組建集團(tuán)財務(wù)公司，支持其依法依規(guī)融資。