孫成偉

【摘要】近年來，隨著消費市場的不斷擴(kuò)大和支付手段的日趨多元化，中國商業(yè)預(yù)付卡的發(fā)行和消費規(guī)模增長迅速。商業(yè)預(yù)付卡已成為人們?nèi)粘Ｉ钪谐Ｓ玫男☆~支付工具。當(dāng)然，隨著商業(yè)預(yù)付卡的使用范圍和發(fā)卡規(guī)模不斷擴(kuò)大，商業(yè)預(yù)付卡領(lǐng)域也存在著消費者權(quán)益保護(hù)不力、發(fā)卡機(jī)構(gòu)風(fēng)險控制薄弱、行業(yè)監(jiān)管政策不完善等問題，亟需加以引導(dǎo)和規(guī)范。

【關(guān)鍵詞】商業(yè)預(yù)付卡特點利弊建議

一、商業(yè)預(yù)付卡的定義

根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（中國人民銀行令[2010]第2號）第二條規(guī)定，預(yù)付卡是指以營利為目的發(fā)行的、在發(fā)行機(jī)構(gòu)之外購買商品或服務(wù)的預(yù)付價值，包括采取磁條、芯片等技術(shù)以卡片、密碼等形式發(fā)行的預(yù)付卡。該定義是對作為第三方支付形式的預(yù)付卡的定義，在本定義中，發(fā)行機(jī)構(gòu)被定義為第三方支付機(jī)構(gòu)，其本身并不經(jīng)營某一具體商品或服務(wù)，而是為消費者和商家提供第三方支付服務(wù)，其發(fā)行的預(yù)付卡只能在發(fā)行機(jī)構(gòu)之外購買商品和服務(wù)。而在現(xiàn)實生活中，大部分商業(yè)預(yù)付卡都是經(jīng)營者發(fā)行的可以購買其本身經(jīng)營的商品或服務(wù)。

因此，筆者認(rèn)為，商業(yè)預(yù)付卡應(yīng)定義為：發(fā)行機(jī)構(gòu)發(fā)行的、具有一定面值，可以用來購買商品或服務(wù)的使用憑證，包括各種購物券、購物卡、提貨券等，其本質(zhì)是發(fā)行機(jī)構(gòu)或其合作單位對持卡人的一種負(fù)債或者承諾，持卡人可以憑卡要求發(fā)行機(jī)構(gòu)或其合作單位支付一定的商品或服務(wù)。商業(yè)預(yù)付卡的典型特征是以預(yù)付和非金融為主體發(fā)行的，按發(fā)卡人不同劃分成兩類：一類是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務(wù)的單用途預(yù)付卡；另一類是專營發(fā)卡機(jī)構(gòu)發(fā)行，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預(yù)付卡。

根據(jù)商務(wù)部調(diào)研數(shù)據(jù)測算，2011年中國商業(yè)預(yù)付卡市場規(guī)模已突破14，000 億元，預(yù)付卡消費規(guī)模已突破10000億元大關(guān)，且近年來增速達(dá)到30%左右。據(jù)此推算，商業(yè)預(yù)付卡拉動的消費約占我國社會商品零售總額的十分之一。

二、商業(yè)預(yù)付卡的特點和法律關(guān)系分析

（一）商業(yè)預(yù)付卡的主要特征

1.商業(yè)預(yù)付卡是不記名、不掛失，具有無因性。目前市場上發(fā)售使用的商業(yè)預(yù)付卡不需要身份認(rèn)證，任何持有該卡的人都可以使用，發(fā)卡單位是不進(jìn)行掛失服務(wù)的，對所有持卡人一視同仁地提供商品或服務(wù)。

2.商業(yè)預(yù)付卡要求購卡者預(yù)先支付價款，具有先付性。雖然商業(yè)預(yù)付卡不是商品，而是一種債權(quán)憑證或使用憑證，但是商業(yè)預(yù)付卡具有一定的面值，購卡時需要支付給發(fā)行機(jī)構(gòu)相等面值（或一定折扣）的價款，也就是說消費者在消費之前，就已經(jīng)支付了相等的價錢，履行了付款義務(wù)。正因如此，商業(yè)預(yù)付卡一旦售出，其主要風(fēng)險就變成了發(fā)售或者委托發(fā)售商業(yè)預(yù)付卡商家的違約風(fēng)險。

3.商業(yè)預(yù)付卡可以代替現(xiàn)金支付，在一定范圍內(nèi)具有流通性和準(zhǔn)貨幣性。商業(yè)預(yù)付卡在特定的范圍內(nèi)具有特定的現(xiàn)金支付功能，部分商業(yè)預(yù)付卡甚至可以通過某些渠道變現(xiàn)，重新變成貨幣進(jìn)行流通。

4.商業(yè)預(yù)付卡的使用需要有特定的范圍和期限，具有有限性和時效性。商業(yè)預(yù)付卡一般只能在發(fā)行機(jī)構(gòu)指定的時間、地點、范圍內(nèi)使用，持卡人不能夠?qū)ξ粗付ǖ纳唐坊蚍?wù)進(jìn)行消費，也不能超期、超限額消費。

（二）商業(yè)預(yù)付卡的基本法律關(guān)系

在商業(yè)預(yù)付卡的交易當(dāng)事人之間，購卡人向發(fā)卡人支付了一定的對價，履行了相應(yīng)的付款義務(wù)，即獲得了要求發(fā)卡方或者發(fā)卡方的委托方按時提供相應(yīng)商品或者服務(wù)的權(quán)力。商業(yè)預(yù)付卡本質(zhì)上是一種特殊的債權(quán)憑證，發(fā)售商業(yè)預(yù)付卡的當(dāng)事人和使用的當(dāng)事人之間是一種買賣契約關(guān)系。

由于商業(yè)預(yù)付卡具有先付性，需要購卡人預(yù)先支付一定的價款，因而商業(yè)預(yù)付卡一般是購卡人履行義務(wù)在先，持卡人享受權(quán)利在后，權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)具有一定的時滯性；所以在商業(yè)預(yù)付卡的法律關(guān)系中，持卡人基本不會違約，而發(fā)卡人或者發(fā)卡人的委托方則因為義務(wù)履行的時滯性而存在較大的違約風(fēng)險。

三、商業(yè)預(yù)付卡的利弊分析

（一）商業(yè)預(yù)付卡的優(yōu)勢

1.商業(yè)預(yù)付卡有利于發(fā)卡人鎖定客戶，保持市場競爭力

購卡人購買了企業(yè)發(fā)行的商業(yè)預(yù)付卡，即向該企業(yè)支付了相應(yīng)資金，獲得了要求企業(yè)提供商品或者服務(wù)的權(quán)利，同時也意味著持卡人對該企業(yè)服務(wù)、品牌的認(rèn)可，在其付費額度和期限內(nèi)，該持卡人會優(yōu)先選擇發(fā)卡企業(yè)進(jìn)行消費。這就幫助發(fā)卡人鎖定了消費者，增加了持續(xù)穩(wěn)定的市場競爭力。

2.商業(yè)企業(yè)發(fā)售商業(yè)預(yù)付卡可以改善其資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，加速資金周轉(zhuǎn)

與銀行貸款、發(fā)行債券等手段相比，發(fā)售商業(yè)預(yù)付卡進(jìn)行融資不僅程序簡便，不需支付利息，而且可以在短期內(nèi)迅速籌集到資金，解決企業(yè)短時間的資金周轉(zhuǎn)問題，更有利于加速企業(yè)資金周轉(zhuǎn)，形成良性循環(huán)。

3.商業(yè)預(yù)付卡結(jié)算方便，有利于擴(kuò)大交易規(guī)模、提高效率、降低成本

使用商業(yè)預(yù)付卡不用找零錢，手續(xù)簡便，能夠給消費者和商家節(jié)省時間，提高效率，帶來實際的便利，有利于擴(kuò)大交易規(guī)模，降低交易成本，促進(jìn)商業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展 。

4.商業(yè)預(yù)付卡有利于刺激消費，擴(kuò)大內(nèi)需，繁榮市場

商業(yè)預(yù)付卡消費一般都有時限要求，促使持卡人在一定時間內(nèi)及時消費，否則過期作廢；商業(yè)預(yù)付卡在發(fā)售時一會給予消費者一定額度的折扣，使得消費者獲得實際利益；大型商業(yè)企業(yè)發(fā)售的商業(yè)預(yù)付卡可以購買絕大多數(shù)生活用品，流通性較強。商業(yè)預(yù)付卡的這些特點在一定程度上利于刺激消費，擴(kuò)大內(nèi)需，繁榮市場。

（二）我國商業(yè)預(yù)付卡目前存在的主要問題

盡管發(fā)售和使用商業(yè)預(yù)付卡對于刺激消費，擴(kuò)大內(nèi)需，繁榮市場具有重要的積極意義，但是由于缺乏必要的監(jiān)管，商業(yè)企業(yè)濫發(fā)商業(yè)預(yù)付卡，隨意挪用發(fā)卡籌集資金，透支企業(yè)信用，造成市場秩序混亂，消費者權(quán)益得不到保障，有的甚至威脅到國家金融安全和社會穩(wěn)定。當(dāng)前商業(yè)預(yù)付卡存在的問題集中表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.利用發(fā)卡行為非法吸收資金，濫發(fā)準(zhǔn)貨幣，影響國家金融秩序

商業(yè)預(yù)付卡具有先付性和流通性的特點，部分不法商家利用法律漏洞，在監(jiān)管薄弱環(huán)節(jié)投機(jī)，通過虛假發(fā)售商業(yè)預(yù)付卡或者超出其承受能力濫發(fā)商業(yè)預(yù)付卡，違法吸收大量資金。

由于商業(yè)預(yù)付卡在一定的時間和金額內(nèi)可以獲得等量的商品或者服務(wù)，在一定范圍內(nèi)可以代替貨幣流通，具有準(zhǔn)貨幣性質(zhì)，導(dǎo)致部分商品交易不通過貨幣媒介 ，在一定程度上削弱了人民幣的合法地位，導(dǎo)致國家貨幣發(fā)行政策的影響力和執(zhí)行力減弱，影響國家金融秩序。

2.違法或濫用籌集資金，導(dǎo)致預(yù)付卡違約風(fēng)險，影響社會穩(wěn)定

對持卡人來說，商業(yè)預(yù)付卡違約風(fēng)險是最大風(fēng)險，也是目前商業(yè)預(yù)付卡領(lǐng)域出現(xiàn)最多的風(fēng)險。有的企業(yè)隨意使用發(fā)卡籌集資金，挪用資金購買證券或違法放貸，投資失敗后資金鏈中斷；更有甚者虛假發(fā)售商業(yè)預(yù)付卡，然后攜款潛逃，無法為持卡人提供商品或服務(wù)，也無法向供貨商支付貨款，造成供貨商拒絕供貨、持卡人擠兌購物等問題，引發(fā)群體性事件，影響社會穩(wěn)定。

3.形成市場壟斷，損害公平競爭和消費者權(quán)益

購買商業(yè)預(yù)付卡之后，消費者就只能在指定商家和期限內(nèi)消費，導(dǎo)致了發(fā)卡企業(yè)“唯我獨尊、一家獨大”的壟斷地位，而消費者則面臨除在指定商家消費“別無選擇”的困境，消費者明顯處于不利地位。有的商業(yè)企業(yè)隨意解釋合同條款，降低商品或服務(wù)質(zhì)量水平，損害市場公平競爭環(huán)境和消費者合法權(quán)益。

4.商業(yè)預(yù)付卡攜帶方便，交易隱蔽，容易滋生腐敗

商業(yè)預(yù)付卡具有不記名、可轉(zhuǎn)讓、面值大、體積小、攜帶方便等特點，較其他交易方式更具有隱蔽性和便利性，已經(jīng)成為行賄受賄的新工具。在近年查處的腐敗案件中，幾乎所有受賄者收受的賄賂中都有購物卡、代金券等商業(yè)預(yù)付卡。

四、商業(yè)預(yù)付卡的風(fēng)險防范建議

商業(yè)預(yù)付卡的生產(chǎn)源自市場需求，僅靠粗暴的禁止無法解決目前存在的問題，反而會迫使發(fā)卡行為轉(zhuǎn)入地下而產(chǎn)生更多的風(fēng)險。因此，應(yīng)當(dāng)因勢利導(dǎo)，通過規(guī)范發(fā)卡行為和主體、加強資金監(jiān)管、實行預(yù)付資金擔(dān)保、加強社會信用體系建設(shè)等途徑引導(dǎo)商業(yè)預(yù)付卡向合理規(guī)范的方向發(fā)展，發(fā)揮商業(yè)預(yù)付卡的積極作用，防范商業(yè)預(yù)付卡風(fēng)險。

（一）因勢利導(dǎo)，通過立法規(guī)范發(fā)卡主體和發(fā)卡行為

監(jiān)管部門和決策層也意識到了這一問題，繼2010年央行頒布實施《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》后，2011年5月，國務(wù)院辦公廳印發(fā)了《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)人民銀行監(jiān)察部等部門關(guān)于規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡管理意見的通知》（以下簡稱意見）。市場普遍認(rèn)為，《意見》的出臺意味著預(yù)付卡行業(yè)進(jìn)入了“全面監(jiān)管”時代 ?！兑庖姟丰槍ι虡I(yè)預(yù)付卡市場存在的主要問題，從防范金融風(fēng)險、加強稅收管理、嚴(yán)肅財經(jīng)紀(jì)律、促進(jìn)反腐倡廉，以及維護(hù)持卡人權(quán)益等方面，提出了規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡管理的措施，但還有待進(jìn)一步完善。

1. 規(guī)范發(fā)卡主體資質(zhì)

由于發(fā)行商業(yè)預(yù)付卡涉及籌集巨額資金、發(fā)行準(zhǔn)貨幣等重大問題，因此應(yīng)對發(fā)卡主體的經(jīng)營期限、注冊資本、股東組成、高管資格、風(fēng)險防范措施等設(shè)定明確的標(biāo)準(zhǔn)。建議將發(fā)卡主體專業(yè)化，即對發(fā)行商業(yè)預(yù)付卡的企業(yè)實行資格審核和準(zhǔn)入制度，不允許普通企業(yè)發(fā)行商業(yè)預(yù)付卡。通過立法引導(dǎo)市場優(yōu)勝劣汰，從源頭上防范發(fā)卡風(fēng)險。

2.規(guī)范發(fā)卡行為

目前商業(yè)預(yù)付卡的發(fā)行存在很大的隨意性，商業(yè)預(yù)付卡的日期、金額、范圍都由發(fā)卡人說了算，建議實行發(fā)卡核準(zhǔn)或者備案制度，明確規(guī)范企業(yè)發(fā)卡的額度比例、擔(dān)保方式、資金流向、權(quán)益歸屬、償付程序等等，從根本上規(guī)制商業(yè)預(yù)付卡的發(fā)售和使用。從而實現(xiàn)對企業(yè)發(fā)卡行為的有效監(jiān)管，防止濫發(fā)、超發(fā)商業(yè)預(yù)付卡。

（二）強化商業(yè)預(yù)付卡資金監(jiān)管，防范違約風(fēng)險

1.加強預(yù)付資金監(jiān)管

商業(yè)預(yù)付卡違約的主要原因在于缺乏對企業(yè)售卡資金的監(jiān)管，一旦發(fā)卡企業(yè)對籌集資金使用不當(dāng)，投資失敗或周轉(zhuǎn)不及時，就會造成資金鏈中斷，使供貨商和持卡人遭受損失引發(fā)糾紛 。因此，應(yīng)重點加強對預(yù)付資金的監(jiān)管，及時有效地監(jiān)督管控售卡資金的管理、用途、流向和風(fēng)險，確保發(fā)卡企業(yè)留有足夠的資金，保障支付供貨商貨款和維護(hù)持卡人權(quán)益。

2.建立第三方資金存管制度

為防止發(fā)卡機(jī)構(gòu)濫用、挪用預(yù)付資金，應(yīng)建立商業(yè)預(yù)付卡資金第三方存管制度，要求發(fā)卡機(jī)構(gòu)將預(yù)付資金存入監(jiān)管部門認(rèn)可的銀行賬戶，并要求監(jiān)管銀行對預(yù)存資金承擔(dān)監(jiān)管責(zé)任，只有發(fā)卡機(jī)構(gòu)提供證據(jù)證明持卡人已經(jīng)消費相應(yīng)額度，才能將相應(yīng)資金從監(jiān)管賬戶中轉(zhuǎn)出。

3.實行預(yù)付資金擔(dān)保制度

為防范發(fā)卡企業(yè)違約，導(dǎo)致購卡人或持卡人經(jīng)濟(jì)損失，建議實行商業(yè)預(yù)付卡資金擔(dān)保制度：即要求發(fā)卡企業(yè)提供第三方擔(dān)保，一旦發(fā)卡企業(yè)違約，由擔(dān)保方承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，進(jìn)而維護(hù)購卡人權(quán)益。

（三）加強社會信用體系建設(shè)，提高誠信意識

商業(yè)預(yù)付卡糾紛產(chǎn)生的一個前置性原因是社會信用體系尚未完全建立，個別企業(yè)濫用甚至透支企業(yè)信用，造成市場秩序混亂。應(yīng)加強社會信用體系建設(shè)，增強發(fā)卡企業(yè)誠信和履約意識。

綜上所述，商業(yè)預(yù)付卡是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的產(chǎn)物，有利于刺激消費、擴(kuò)大內(nèi)需、繁榮市場，但其導(dǎo)致的問題也影響金融秩序和社會穩(wěn)定。防范商業(yè)預(yù)付卡風(fēng)險，應(yīng)因勢利導(dǎo)，通過立法規(guī)范市場主體和行為，加強監(jiān)管，保護(hù)消費者權(quán)益，以最大程度地發(fā)揮商業(yè)預(yù)付卡的積極作用。

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（責(zé)任編輯：陳岑）