［摘要］在哈薩克族長期的發(fā)展進(jìn)程中，形成了具有哈薩克族游牧經(jīng)濟(jì)特色的習(xí)慣法文化，這些民族習(xí)慣法文化在婚姻方面體現(xiàn)得更為明顯，對哈薩克族人民的社會生活產(chǎn)生了重要影響。但是在國家法律體系范圍內(nèi)，這些習(xí)慣法的存在和作用對國家法律的普及和實施也產(chǎn)生了不和諧的影響。

［關(guān)鍵詞］哈薩克族；婚姻習(xí)慣法；國家法

［中圖分類號］K892.22 ［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］A ［文章編號］1005-3115（2011）08-0062-03

國家制定的統(tǒng)一《婚姻法》對婚姻締結(jié)、解除的條件和程序都作了明確的規(guī)定，它的效力范圍涉及于全國各個地方。國家《婚姻法》不可能照顧到每個民族的實際情況，因此，少數(shù)民族習(xí)慣法與國家《婚姻法》之間的沖突在所難免。

哈薩克族是我國各少數(shù)民族中最早從事游牧業(yè)的民族之一，早在2000多年前，哈薩克族先民便開始以游牧為生，直至20世紀(jì)50年代前，游牧經(jīng)濟(jì)仍占主要地位。歷史上，哈薩克族曾信仰過薩滿教、景教、佛教等，8世紀(jì)以后開始信仰伊斯蘭教，現(xiàn)在絕大多數(shù)哈薩克族都信仰伊斯蘭教。所以，哈薩克族傳統(tǒng)的婚姻習(xí)慣法在保留了草原游牧文化特色的同時，又深受伊斯蘭教的影響。作為社會經(jīng)驗的產(chǎn)物，哈薩克族婚姻習(xí)慣法經(jīng)過千百年的傳承，對當(dāng)代哈薩克族人民影響深遠(yuǎn)，它已經(jīng)深入到哈薩克族人民的生產(chǎn)、生活中，對哈薩克族的婚姻制度起著真正的調(diào)控作用。

一、哈薩克族婚姻習(xí)慣法和國家法沖突的表現(xiàn)

（一）《婚姻法》原則層面上的沖突

我國《婚姻法》規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。實行計劃生育?！薄敖拱k、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物。禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄?！薄胺蚱迲?yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼， 互相幫助， 維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系?！逼渲?，婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由兩個方面。結(jié)婚自由方面，《婚姻法》規(guī)定：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉?！倍诠_克族傳統(tǒng)習(xí)慣法中，婚姻大事一般由父母包辦，子女不具有自主權(quán)，而且婚姻具有買賣性質(zhì)。在離婚自由方面，哈薩克族傳統(tǒng)婚姻習(xí)俗一般不允許離婚，特別是妻子，離婚權(quán)更是受到了嚴(yán)格的限制，即使離婚也不享有子女撫養(yǎng)權(quán)、探視權(quán)、財產(chǎn)分配權(quán)等《婚姻法》所保障的各項權(quán)利。

保障結(jié)婚自由是為了使婚姻關(guān)系當(dāng)事人完全按照自己的意愿締結(jié)婚姻， 結(jié)成共同生活的伴侶， 排除任何人及組織的干涉。保障離婚自由則是為了使感情確已破裂、無法共同生活的夫妻能夠依法解除婚姻關(guān)系，從痛苦的婚姻關(guān)系束縛中解脫出來。按照哈薩克族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法，一旦婚姻締結(jié)則一般不允許離婚。這主要是受傳統(tǒng)習(xí)慣的影響，認(rèn)為婚姻應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎，雙方一旦締結(jié)姻緣，就要恪守承諾和義務(wù)，不得隨意解除婚姻，而要從一而終。

男女平等原則是我國憲法規(guī)定的具有普遍性的原則， 也是《婚姻法》的一項基本原則。但是，哈薩克族受伊斯蘭教及歷史傳統(tǒng)習(xí)慣的影響，婦女地位不高，妻子在家庭中只是處于受支配地位。哈薩克傳統(tǒng)社會形成了以血緣為紐帶的阿吾勒組織（氏族部落組織）這一社會組織形式，有利于氏族成員內(nèi)部共同協(xié)作完成牲畜的看管任務(wù)，以彌補單個家庭人力的不足。在家庭內(nèi)，妻子既要承擔(dān)家務(wù)勞動，又要負(fù)擔(dān)生產(chǎn)勞動，但卻備受欺壓，妻子對丈夫和長輩不得直呼其名，要遵守各種禁忌。

由于歷史、文化等各方面原因，哈薩克族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法與我國《婚姻法》所確立的婚姻自由、男女平等等原則多有不合之處，也和我國《婚姻法》立法目的及立法精神相違背。

（二）婚姻締結(jié)條件的沖突

婚姻締結(jié)條件又叫作結(jié)婚要件，就是法律規(guī)定的結(jié)婚當(dāng)事人結(jié)婚時必須具備的條件。《婚姻法》規(guī)定，男女結(jié)婚時必須具備下列條件：男女雙方完全自愿；達(dá)到法定婚齡；符合一夫一妻制。另外，還不得違背法律所禁止結(jié)婚的條件：禁止結(jié)婚的親屬，禁止結(jié)婚的疾病。

男女雙方自愿排除了一方對另一方的強迫，排除了任何第三人的干涉， 排除了包辦買賣婚姻，也維護(hù)了婚姻的自主權(quán)。在哈薩克族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中，青年男女結(jié)婚大多由父母包辦，這種婚姻有時帶有一定的強制性和買賣性，由對方的財力或?qū)嵙Q定。另外，娶嫁要送彩禮，而彩禮雖然是根據(jù)雙方的經(jīng)濟(jì)條件和社會地位而定，但實際上送彩禮的多少也形成了一個不成文的約數(shù)，作為索取女方身價的標(biāo)準(zhǔn)。哈薩克族傳統(tǒng)習(xí)慣法中的“安明格爾”制度是一種類似收繼婚的制度，規(guī)定丈夫死亡后，妻子只能嫁給亡夫的兄弟以及堂兄弟。不僅對女性成婚后有此規(guī)定，在其成婚前若已訂婚，出現(xiàn)未婚夫去世的情況，一般也遵照此規(guī)定辦理。

哈薩克族受到伊斯蘭教以及本民族傳統(tǒng)的影響，結(jié)婚年齡普遍偏小。另外，伊斯蘭教對于穆斯林結(jié)婚年齡也沒有明確規(guī)定，認(rèn)為只要身心成熟、理智健全者都可結(jié)婚。所以，哈薩克族男女青年初婚年齡在16～18歲并不認(rèn)為是早婚，特別是女性的初婚年齡更低?！痘橐龇ā返?條規(guī)定:“結(jié)婚年齡， 男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。晚婚晚育應(yīng)予鼓勵。”另外，我國賦予了少數(shù)民族地區(qū)法律變通權(quán)，1950年第一部《婚姻法》頒布以后，新疆省人民政府發(fā)布命令在全疆范圍內(nèi)貫徹新《婚姻法》。同時，還根據(jù)中華人民共和國《婚姻法》條例和新疆少數(shù)民族的風(fēng)俗習(xí)慣具體問題具體分析原則，制定并頒布了《新疆省人民政府關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國婚姻法暫行補充規(guī)定》，將少數(shù)民族結(jié)婚年齡調(diào)整為最低男為18歲、女為16歲。雖然法律對少數(shù)民族初婚的年齡予以調(diào)整，但是在一些偏遠(yuǎn)落后地區(qū)，由于哈薩克族還保留著傳統(tǒng)的游牧生活方式，對于結(jié)婚年齡并不按照《婚姻法》來執(zhí)行。

在禁止結(jié)婚的限制方面，《婚姻法》規(guī)定:“直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚?！钡牵诠_克族人中遵守的婚姻習(xí)慣法中的規(guī)定是實行部落外通婚制，即允許不同氏族的男女通婚，屬同一氏族的男女禁止通婚，即使允許，兩人最少也是本部落七代之外的關(guān)系才可。之所以這樣規(guī)定，是因為在哈薩克人的觀念中認(rèn)為，七代以內(nèi)都是骨肉至親，由此不可通婚。

二、哈薩克族婚姻習(xí)慣法和國家法沖突的原因

（一）經(jīng)濟(jì)發(fā)展因素

哈薩克族是傳統(tǒng)的游牧民族，畜牧業(yè)有悠久的歷史。早在2000多年前，阿勒泰草原、準(zhǔn)噶爾草原、天山山區(qū)和伊犁河流域的廣大地區(qū)，就是古代哈薩克族部落進(jìn)行游牧、獰獵和休養(yǎng)生息的地方。其傳統(tǒng)生產(chǎn)、生活方式最基本的特點是逐水草而居，其實質(zhì)是憑借天然牧場飼料資源進(jìn)行畜牧生產(chǎn)和再生產(chǎn)。牲畜需根據(jù)年內(nèi)氣候、降雪、地形、水源以及草原牧草生長季節(jié)性的周期變化而遷徙。這種生產(chǎn)方式不重視長期固定的生產(chǎn)和生活基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，短期行為突出。在游牧條件下，人和牲畜都處于流動中，不僅生產(chǎn)不穩(wěn)定，而且文教、衛(wèi)生、科技、商貿(mào)等發(fā)展受到嚴(yán)重限制。

在游牧經(jīng)濟(jì)中，畜牧業(yè)是游牧經(jīng)濟(jì)的主體，其特點之一是財富積累方面的不穩(wěn)定性，這是游牧經(jīng)濟(jì)與農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的重要區(qū)別之一。游牧民族大都以牲畜為財富象征，而牲畜卻是不耐儲藏的有生命的“活物”，屬于一種動產(chǎn)，很容易在暴風(fēng)雪、干旱等自然災(zāi)害或在不斷出現(xiàn)的草原生態(tài)系統(tǒng)破壞中大批死亡，造成繁榮一時的游牧經(jīng)濟(jì)突然崩潰。由此可見，游牧經(jīng)濟(jì)是一種十分脆弱的經(jīng)濟(jì)，在嚴(yán)酷的自然變化面前很容易受到天災(zāi)人禍的破壞。在這種經(jīng)濟(jì)條件下，婚姻成為繁衍后代、為家族提供勞動力的基本手段。如果亡夫的女子離開了本部落再嫁，則意味著勞動力的喪失。另外，因為外嫁可能會帶走氏族的部分共有財產(chǎn)，這勢必又會造成氏族共有財產(chǎn)的外流，所以就不難理解哈薩克族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中會存在以維護(hù)家族和部落利益為目的的“安明格爾”制度，以及類似于買賣婚性質(zhì)的婚姻習(xí)俗。

新中國成立以后，有一部分哈薩克族定居下來，但還是保留著傳統(tǒng)游牧民族的習(xí)慣和特征，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平還處于較為落后的狀態(tài)。再加上我國頒布的《婚姻法》對其影響、滲透還需要一個過程，在這個過程中難免會出現(xiàn)與國家制定法沖突的現(xiàn)象。

（二）宗教信仰原因

伊斯蘭教是在哈薩克民族中占統(tǒng)治地位的宗教。在信仰伊斯蘭教之前，古代哈薩克氏族部落曾先后信仰過在中亞地域廣泛傳播的幾種不同的宗教。這些不同的宗教都在哈薩克族人民的生活習(xí)俗中留下了痕跡。

哈薩克族人民最初崇拜大自然及其自然現(xiàn)象，崇拜諸神。他們在廣闊的草原上過著游牧生活，由于生產(chǎn)方式落后，生產(chǎn)力發(fā)展水平十分低下，他們在放牧和狩獵的過程中，因遭受各種自然災(zāi)害的威脅無法理解這些自然現(xiàn)象的奧秘，所以，便通過對自然的崇拜求得牲畜、生命的平安無恙，以及戰(zhàn)勝各種災(zāi)害、苦難和疾病。例如，哈薩克族人認(rèn)為火具有驅(qū)邪的神力，人畜從兩堆火之間穿過可以驅(qū)邪；從冬草場搬遷時，要從兩堆大火之間穿行而過；在眾人面前宣誓也要從兩堆大火之間穿過。他們還認(rèn)為火是家庭救星，所以在哈薩克族結(jié)婚程序中，新娘要去祈拜長輩房里的火塘，向火上澆油，年長的婦女要用火烤熱手掌，再去撫摸新娘的面頰。自然崇拜、祖先崇拜和薩滿教教義都在哈薩克族婚姻習(xí)慣法中留下了不可磨滅的痕跡，直到現(xiàn)在，哈薩克族傳統(tǒng)婚俗中還保留著一些原始宗教的痕跡。

公元8世紀(jì)，穆罕默德統(tǒng)一阿拉伯半島，伊斯蘭教開始向哈薩克族人傳播。8～12世紀(jì)，伊斯蘭教只是在個別地區(qū)、個別部落的上層社會得以傳播。到了12～14世紀(jì)，伊斯蘭教開始在游牧的哈薩克人中廣泛傳播。這個時期伊斯蘭教的宣傳剛好和當(dāng)時哈薩克族人民生活的環(huán)境以及以前信仰宗教習(xí)俗相吻合。例如，伊斯蘭教主張禁絕欲念、經(jīng)受苦難、順從命運、“財富和欲念能使人沉淪于罪惡之中，富人升不了天”，竭力抨擊縱欲者和權(quán)貴富豪，這一點深得民心。另外，他們認(rèn)為哈薩克古代薩滿教信仰的一些習(xí)俗和哈薩克族權(quán)貴們制定的規(guī)則即《哈斯木汗法典》、《額什木汗法典》、《七項法典》規(guī)定的伊斯蘭教的教義相吻合，所以繼續(xù)得以保留。因此，廣大平民并沒有感到過分生疏，就皈依了新的宗教。到了14世紀(jì)以后的金帳汗國時期，可汗將伊斯蘭教奉為國教，并發(fā)布號令普及伊斯蘭教，伊斯蘭教在哈薩克族中普遍確立下來。

由于歷史上信仰過多種宗教，哈薩克族形成了受多種宗教影響的婚姻習(xí)慣法。按《古蘭經(jīng)》的教義規(guī)定，所有穆斯林父母給子女完婚被視為一種義務(wù)和權(quán)利，而子女不能抗拒父母之命。另外，《古蘭經(jīng)》說:“如果你們認(rèn)為她們確是信女，那么，就不要使她們再歸不信道的丈夫。她們對于他們是不合法的，他們對于她們也是不合法的。你們應(yīng)當(dāng)把他們所納的聘禮償還他們?！笔芤了固m教的影響，哈薩克族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中也存在父母包辦、禁止和非穆斯林結(jié)婚的習(xí)俗。另外，薩滿教對哈薩克族習(xí)慣法的影響也有一些殘余。由于薩滿教信奉自然諸神，所以在婚姻家庭習(xí)慣法的表現(xiàn)一般為禁忌方面。例如，未婚的女子不許到婆家串門；女婿到岳父家，坐時腿不能盤，更不得伸直；喝第一碗奶茶時，首先要敬送給岳父、岳母，而岳母要在碗內(nèi)添點奶茶后，退還給女婿，女婿才能喝；擁抱久別的親人，用歌聲敘述心里話；婦女不能在長輩面前走過，要在背后行走，以示尊敬；年青人不得直呼長輩的名字，兒媳婦不能乘騎備有公公馬鞍的馬和坐公公的床，公公也不能乘騎備有兒媳馬鞍的馬和坐兒媳的床等。

（三）意識形態(tài)原因

哈薩克族在我國完成民主改革、步入社會主義初級階段之后經(jīng)濟(jì)上獲得了很大發(fā)展，一些落后、不良的習(xí)慣法也因此喪失了其生存根基。但是，作為意識形態(tài)層面的民族習(xí)慣法觀念堅如磐石，長久以來扎根在人們的內(nèi)心深處，轉(zhuǎn)化成一種民族意識、民族心理，并通過口傳身教，一代一代傳承至今，具有一定的獨立性。即使在所依存的根基已經(jīng)消失的情況下也不可能一蹴而就地隨之消逝，具有一定的漸進(jìn)性和滯后性。因此，傳統(tǒng)的民族習(xí)慣法觀念仍舊廣泛存在，哈薩克族人民對本民族的習(xí)慣法在精神上、心理上、觀念上仍具有強烈的親切感和認(rèn)同感，現(xiàn)實生活中遇事則首先按習(xí)慣法進(jìn)行。

少數(shù)民族習(xí)慣法具有高度的穩(wěn)定性、延續(xù)性，受到民族成員的一致認(rèn)同和遵守。因此，作為這一傳承、積淀了數(shù)千年的制度形態(tài)，少數(shù)民族習(xí)慣法在短時間內(nèi)很難消失，而且仍然活躍并且發(fā)揮著重要作用。中國這樣一個多民族社會發(fā)展極不平衡的國家，巨大的歷史跳躍、獨特的歷史條件、地理環(huán)境以及文化素質(zhì)都不可能在短期內(nèi)完全改變原來的社會狀況，單憑國家法搞“一刀切”顯然行不通。少數(shù)民族習(xí)慣法在長期的形成過程中，伴隨著社會的不斷發(fā)展，已經(jīng)融入本民族人民的思想意識和行為規(guī)則之中，凝結(jié)著本民族的心理和情感，成為民族意識、民族心理的一部分。

作為一種千百年來世世代代總結(jié)、積累、繼承、延續(xù)的社會規(guī)范，少數(shù)民族習(xí)慣法以其特有的方式貼近人們的日常生活，為本民族成員提供一種框架或模式，告訴人們什么應(yīng)該做、什么可以做、什么不能做，使人們在這個框架中用習(xí)慣法的標(biāo)準(zhǔn)對自己、對他人的行為進(jìn)行衡量和評價，并相互影響和協(xié)調(diào)。此外，少數(shù)民族習(xí)慣法的這種模式與國家法相比，在運作中手段較為簡單、易行、有效、經(jīng)濟(jì)，更容易為本民族成員所接受，因此，習(xí)慣法就有了其生存的土壤。

三、結(jié)語

法國著名思想家盧梭曾經(jīng)說過，除了根本法、公民法和刑事法之外，“還存在著第四種法，而且是重要的法，它既沒有銘刻在大理石上，也沒有銘刻在公民的內(nèi)心里；它是國家真正的憲法，它每天都在獲得新的力量，當(dāng)其他法律過時或消失時，它會使他們恢復(fù)活力或代替他們，它會維持人們的法律意識，逐漸用習(xí)慣的力量取代權(quán)威的力量。我們說的就是風(fēng)俗、習(xí)慣。具體的規(guī)章不過是拱頂上的拱梁，而緩慢誕生的風(fēng)俗習(xí)慣才是拱頂上難以撼動的基石?！?/p>

在我國法治化進(jìn)程中，哈薩克族婚姻習(xí)慣法中還是有與國家制定法存在著不協(xié)調(diào)的一面，在制定法功能受限制的情形下，習(xí)慣法的存在不僅體現(xiàn)于習(xí)慣法自身的價值屬性，而且體現(xiàn)于習(xí)慣法對制定法的完善或功能發(fā)揮所具有的價值屬性。因此，研究哈薩克族婚姻習(xí)慣法與國家制定法的沖突與調(diào)適不僅對我國《婚姻法》在哈薩克族中的實施有借鑒意義，而且還對我國法律多元化具有補充意義。