[摘 要]近年來，國有企業(yè)管理層投資參與國有中小企業(yè)改制，為推進(jìn)企業(yè)股份制改革、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)企業(yè)活力起到了重要作用。但同時(shí)也由于目前缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管，操作不規(guī)范，企業(yè)改制引入職工持股過程中出現(xiàn)了一些問題。因此應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)管部門監(jiān)管，進(jìn)行合理、規(guī)范、有序操作的指導(dǎo)，才能促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]管理層收購 我國國有中小企業(yè) 監(jiān)管

我國中小企業(yè)的發(fā)展起步雖然較晚，但是發(fā)展迅速。通過改革開放30多年的發(fā)展，已經(jīng)取得了非常輝煌的成績，成為了國家經(jīng)濟(jì)的基石和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中的重要力量。根據(jù)2009年11月底的數(shù)據(jù)顯示，我國中小企業(yè)占總數(shù)的99%;這些中小企業(yè)工業(yè)總產(chǎn)值、實(shí)現(xiàn)利稅和出口總額分別占全國總量的60%、40%和60%;提供的就業(yè)崗位占全國城鎮(zhèn)就業(yè)總數(shù)的75%。其中國有中小企業(yè)占有舉足輕重的地位。我國的國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革經(jīng)過了艱苦探索，在國有中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革上取得了突破。管理層收購是完善國有中小企業(yè)股份制改革、促進(jìn)公司激勵機(jī)制、管理模式變革和完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的有效工具，有可能成為未來幾年內(nèi)我國國有中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)改造的主流性重組手段。管理層收購即企業(yè)管理層通過外部融資機(jī)構(gòu)幫助收購所服務(wù)的企業(yè)的股權(quán)，從而完成從單純的企業(yè)管理人員到股東的轉(zhuǎn)變，是管理層通過經(jīng)濟(jì)手段變成企業(yè)所有者的一種方式。我國現(xiàn)階段實(shí)行管理層收購對產(chǎn)權(quán)制度改革、公司法人治理結(jié)構(gòu)改革具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，但同時(shí)也存在著諸多問題。國有中小企業(yè)的管理層收購行為隨著國務(wù)院國資委2008年9月16日《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》(以下簡稱《意見》)的出臺，將更有章可循，通過監(jiān)督規(guī)范相關(guān)行為，抑制其不利的一面，使管理層收購的積極作用發(fā)揮到最大。

一、我國國有中小企業(yè)管理層收購中的違法違規(guī)行為

我國國有中小企業(yè)管理層收購在實(shí)施過程中，存在很多違法違規(guī)行為。管理層收購的環(huán)節(jié)重多，實(shí)施復(fù)雜，關(guān)系著各方當(dāng)事人的切身利益，應(yīng)當(dāng)加大監(jiān)管力度，保持極高的透明度才不會造成混亂。產(chǎn)權(quán)的變更、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是個敏感的話題，處理不當(dāng)會造成明顯的不公平，引發(fā)社會矛盾。有些公司高管人員利用信息不對稱逼迫大股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，通過隱藏利潤或調(diào)劑的方法加大賬面虧損，再利用賬面虧損來強(qiáng)迫地方政府低價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)到高管人員持股的公司，如果管理層收購?fù)瓿?，高管人員再用調(diào)賬等方式使得隱藏的利潤合法地出現(xiàn)，以實(shí)現(xiàn)年底大量現(xiàn)金分紅來緩解其在融資收購中的巨大財(cái)務(wù)壓力。由于管理層收購收購過程中都有政府參與，或?yàn)橘Y產(chǎn)評估人，或?yàn)槭召弻ο蠊蓹?quán)代表人，或?yàn)榻灰滓?guī)則的制定人等，政府既是交易規(guī)則的制定人，又是交易者，如果政府官員作為管理層收購的收購人之一，這就可能造成腐敗與國有資產(chǎn)流失，就會影響社會公平、造成社會混亂。

管理層收購后的結(jié)果是企業(yè)將由私人控制，這種內(nèi)部人交易使得內(nèi)部人控制力度只可能加強(qiáng)，不可能分散。所謂內(nèi)部人交易就是管理者為了獲得最大利益而利用自己對企業(yè)信息的知情權(quán)，利用自己選擇中介機(jī)構(gòu)的選擇權(quán)，利用對自己企業(yè)架構(gòu)的控制權(quán)，做出一個對自己有利的企業(yè)定價(jià)。然后將企業(yè)在缺乏競爭機(jī)制，缺乏社會監(jiān)督的情況下，把資產(chǎn)由國有企業(yè)轉(zhuǎn)移到自己的私人公司。在我國目前信息披露不完善，法規(guī)不健全的情況下，這種現(xiàn)象只可能增加，不可能減少。

二、加強(qiáng)對我國國有中小企業(yè)管理層收購的監(jiān)管

我國進(jìn)行管理層收購，使得通過侵占產(chǎn)權(quán)不明晰的國有資產(chǎn)獲取收益成為可能。一方面，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的深化和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整要求對可能的合格股東擔(dān)當(dāng)者進(jìn)行篩選，管理層作為潛在的合格股東也應(yīng)當(dāng)成為篩選對象之一。這要求給予管理層成為股東的權(quán)利和機(jī)會;但是另一方面，又存在著國有資產(chǎn)被大量轉(zhuǎn)移的危險(xiǎn)，管理層收購有可能成為合理、合法轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)的工具。因而管理層收購在中國陷入了困境。如果管理層收購的公正、公平和公開性，以及其有效性完全取決于收購人的道德，這是不現(xiàn)實(shí)的，因此加強(qiáng)對我國國有中小企業(yè)管理層收購的指導(dǎo)和監(jiān)管就顯得尤為重要。

1. 規(guī)范國有企業(yè)改制中的職工持股行為:首先應(yīng)當(dāng)積極推進(jìn)各類企業(yè)股份制改革。放開搞活國有中小企業(yè)，制訂改制方案，鼓勵職工自愿投資入股，應(yīng)當(dāng)從企業(yè)的實(shí)際出發(fā)，綜合考慮機(jī)制轉(zhuǎn)換、職工安置、資金引入等因素。鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。要著眼于滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，擇優(yōu)選取投資者，提高企業(yè)競爭力，職工持股不得處于控股地位。其次應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則上限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團(tuán)公司以及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)集團(tuán)公司或國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，如果確有必要的，也可以持有上一級改制企業(yè)的股權(quán)，但是不得直接或間接持有本企業(yè)所出資的參股企業(yè)、各級子企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。設(shè)計(jì)、科研、高新技術(shù)企業(yè)科技人員如果因?yàn)樘厥庠蛐枰钟凶悠髽I(yè)股權(quán)的，必須經(jīng)過國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。最后還應(yīng)當(dāng)規(guī)范入股資金的來源。國有企業(yè)不得為職工投資持股墊付款項(xiàng)或者提供借款，不得以國有資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán)作為標(biāo)的物來給職工融資提供貼現(xiàn)、保證、質(zhì)押、抵押等;不能要求與本企業(yè)有業(yè)務(wù)往來的其他企業(yè)給職工投資提供融資或借款幫助。對于歷史上曾經(jīng)使用百元產(chǎn)值工資含量包干結(jié)余和工效掛鉤結(jié)余以全體職工的名義投資形成的集體股權(quán)現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)予以規(guī)范。

2. 提供比較明確的管理層收購產(chǎn)業(yè)指導(dǎo):一方面是定價(jià)指導(dǎo)。目前已實(shí)施的管理層收購案例中，一般都是采用協(xié)議收購，但我國對于協(xié)議收購并沒有明確規(guī)定的價(jià)格確定方式。在一般并購中，收購價(jià)格一般采用公開競價(jià)、市盈率定價(jià)、IPO價(jià)格(新股發(fā)行價(jià)格)、風(fēng)險(xiǎn)校正貼現(xiàn)率和現(xiàn)金流量貼現(xiàn)法來確定收購價(jià)格等方式，這些方式可以作為管理層收購收購定價(jià)的參考:對于上市公司，以凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)進(jìn)行公開競價(jià)方式或者IPO定價(jià)方式比較可行;對于沒有上市的公司，可以使用確定評價(jià)周期，風(fēng)險(xiǎn)校正貼現(xiàn)率和現(xiàn)金流量貼現(xiàn)法來確定收購價(jià)格。另一方面是融資指導(dǎo)。目前在融資工具較少、融資規(guī)模受到限制、資本市場發(fā)育不成熟的情況下，符合嚴(yán)格條件的管理層收購主體收購企業(yè)可以嘗試重新上市，以解決股份流通的問題，也為貸款本息的歸還提供了另一個有效途徑。另外還應(yīng)考慮目標(biāo)公司歷年業(yè)績和分紅情況以及未來發(fā)展前景，考慮管理層收購收購自然人管理層和員工的數(shù)量等;或者準(zhǔn)許有條件的投資銀行運(yùn)用中續(xù)貸款，開發(fā)管理層收購并購基金，對于管理層收購符合條件的允許通過發(fā)行利率稍高的企業(yè)債券來融資。

3. 構(gòu)建管理層收購產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠政策:首先，應(yīng)當(dāng)明確能夠管理層收購的產(chǎn)業(yè)范圍，如制定合理的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)政策和產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策，明確界定需要保留和退出的領(lǐng)域以及如何退出。對于涉及公共服務(wù)、公共安全以及資源性和自然壟斷性行業(yè)應(yīng)當(dāng)保留，對于一般競爭性行業(yè)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決放開。其次，應(yīng)當(dāng)對管理層收購提供政策上的支持，特別是稅收優(yōu)惠政策等方面的支持，例如持股員工獲得的紅利在提取之前免交個人所得稅;公司以現(xiàn)金支付給員工的紅利可以適當(dāng)減稅;持股員工股份轉(zhuǎn)讓收入轉(zhuǎn)入退休基金的，可以免交個人所得稅;公司在歸還員工持股貸款本息期間，可以免交企業(yè)所得稅等。最后，還應(yīng)當(dāng)鼓勵企業(yè)實(shí)行職工與管理層的共同持股，而不是單純的管理層收購。

4. 完善管理層收購監(jiān)管法規(guī):目前我國沒有專門針對管理層收購的法律、法規(guī)和規(guī)章，一般只能參照其他法規(guī)運(yùn)作，但是都不是很明確，因而我國應(yīng)當(dāng)首先明確這些法規(guī)條款，有多少能夠適應(yīng)于管理層收購的監(jiān)管;其次，逐步細(xì)化和完善證券交易市場監(jiān)管的法律，使之形成連貫的、具有可操作性的法律體系。尤其是應(yīng)當(dāng)盡快建立健全民事賠償制度，面對可能引發(fā)的民事賠償，如行政罰款、高額的民事索賠以及曠日持久的訴訟官司，使得管理層收購的管理層不得不權(quán)衡一下違法成本。

三、加強(qiáng)政府的監(jiān)管工作

管理層收購是一種市場行為，在目前我國控制權(quán)市場尚不完善，規(guī)范管理層收購離不開政府的有效監(jiān)管，尤其是在涉及到國有股權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)，加強(qiáng)政府有關(guān)部門的監(jiān)管就顯得非常必要。為使我國的管理層收購走上有序化，規(guī)范化的發(fā)展道路，政府監(jiān)管部門應(yīng)著重做好以下幾方面的工作:

1. 政府把關(guān)管理層收購的可行性和必要性:成熟的市場經(jīng)濟(jì)中管理層收購是一種市場行為，有沒有實(shí)施管理層收購的必要，“市場”這只“看不見的手”會做出最好的解答。但在我國的轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)中，市場體制并不完善，許多時(shí)候，各市場主體的決策是建立在非經(jīng)濟(jì)理性或“尋租”基礎(chǔ)上的。在我國國有企業(yè)管理層收購中，因?yàn)闀婕暗絿泄蓹?quán)的轉(zhuǎn)移，為了防止管理層利用內(nèi)部人的有利地位，借管理層收購之名侵吞國有資產(chǎn)或者僅僅是為了單純的收購而收購，監(jiān)管部門應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)督，明確實(shí)施管理層收購的公司應(yīng)具有巨大的潛在管理效率空間和資產(chǎn)潛力。只有這樣的企業(yè)實(shí)施管理層收購后，通過投資者對目標(biāo)公司控制權(quán)、股權(quán)、業(yè)務(wù)以及資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的重組，才能使得企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績得到進(jìn)一步改善，提升公司價(jià)值，創(chuàng)造更多的國民財(cái)富。

2. 政府加大公司的評估準(zhǔn)確度:在管理層收購實(shí)際操作過程中，應(yīng)當(dāng)由出售方聘請專業(yè)的評估公司進(jìn)行評估。對具體的操作評估方法出售方要由專門人員來負(fù)債，嚴(yán)格禁止企業(yè)團(tuán)隊(duì)參與，做到最大限度的“準(zhǔn)確”。

3. 政府完善相關(guān)的政策和法律:我國已經(jīng)出臺的《上市公司收購管理辦法》對我國上市公司的管理層收購具有重要的指導(dǎo)意義，但沒有對管理層收購做出專門的規(guī)定，對管理層收購來說，還不具有相當(dāng)?shù)牟僮餍?。適當(dāng)修改妨礙實(shí)施管理層收購的《公司法》、《證券法》等相關(guān)條款，并且制定專門針對管理層收購的相關(guān)法律，使企業(yè)實(shí)施管理層收購規(guī)范化和法制化，促進(jìn)我國管理層收購的發(fā)展。

4. 政府在操作程序上更加透明公開:管理層收購應(yīng)該在“陽光”下透明運(yùn)行，防止管理層收購變?yōu)樯贁?shù)人攝取國家利益的手段，侵犯國有和廣大職工的合法利益，變?yōu)樯贁?shù)人中飽私囊的工具。對操作、評估、方案制定要實(shí)現(xiàn)互相制衡，同時(shí)接受有關(guān)部門的監(jiān)督。

5. 政府加強(qiáng)對管理層收購后企業(yè)運(yùn)作監(jiān)管:管理層收購只是一種手段、一種方式，并不是最終目標(biāo)。收購的最終目標(biāo)是要對企業(yè)的后續(xù)發(fā)展有利，例如致力于業(yè)務(wù)的重組、內(nèi)部的改革、降低費(fèi)用和開支，以提高經(jīng)營績效。因此政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對管理層收購后目標(biāo)企業(yè)的運(yùn)作監(jiān)管，并且包括建立健全管理層收購目標(biāo)公司的治理機(jī)制。

總而言之，一個建立在市場運(yùn)作之上的管理層收購對減少企業(yè)的代理成本，提高企業(yè)的運(yùn)作效率，最大化公司的價(jià)值是有益的。尤其是國有中小企業(yè)的管理層收購行為將隨著《意見》的出臺，將會更加有章可循，什么可以做，什么不可以做，激勵管理層和骨干員工的積極性，通過規(guī)范相關(guān)行為，抑制其不利的一面，使管理層收購的積極作用發(fā)揮到最大效應(yīng)，最終促進(jìn)國有中小型企業(yè)又好又快的發(fā)展。

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