[摘 要] 本文以“任何制度都應(yīng)立足與本國的國情，立足于影響仲裁發(fā)展的經(jīng)濟(jì)、文化、政治、歷史等各種因素”為角度，分析目前臨時仲裁制度在我國建立可能面臨的問題。

[ 關(guān)鍵詞 ] 臨時仲裁 產(chǎn)生模式 仲裁文化

本文以“任何制度都應(yīng)立足與本國的國情，立足于影響仲裁發(fā)展的經(jīng)濟(jì)、文化、政治、歷史等各種因素”為角度，分析目前臨時仲裁制度在我國建立可能面臨的問題。

一、產(chǎn)生模式

中國仲裁制度從一開始就受到了國家權(quán)力的強(qiáng)大干預(yù)，古代仲裁是借助家族長老的權(quán)威或行政長官的權(quán)力來進(jìn)行的，從產(chǎn)生之初就帶有濃厚的行政色彩;現(xiàn)代 “國內(nèi)仲裁制度隨著經(jīng)濟(jì)體制的不斷變化，大體經(jīng)歷了地方行政仲裁、部門行政仲裁、依法全面行政仲裁、經(jīng)濟(jì)合同仲裁與技術(shù)合同仲裁、民間仲裁等五個發(fā)展階段?！?直至《仲裁法》的頒布，我國才確立了仲裁機(jī)構(gòu)與行政機(jī)關(guān)相分離的現(xiàn)代仲裁制度。我國仲裁制度并非自身充分發(fā)展的產(chǎn)物，而是國家自上而下建立和發(fā)展起來的，從產(chǎn)生之初就缺乏內(nèi)在動力和充分的基礎(chǔ)，缺少政治容忍性和社會空間。

二、經(jīng)濟(jì)因素

1.古代商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展不充分，缺少臨時仲裁生長的土壤

用仲裁方式解決民事經(jīng)濟(jì)爭議有悠久的歷史。在羅馬的《十二銅表法》中有仲裁的記載，羅馬《民法大全》“論告示”第二編中記載了保羅的著述:“為解決爭議，正如可以進(jìn)行訴訟一樣，也可以進(jìn)行仲裁。” 中世紀(jì)后期，由于商品經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，臨時仲裁作為一種解決商事糾紛的手段，通過國家立法逐漸演變成一種重要的法律制度，它是伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而快速發(fā)展的。

但在我國中央集權(quán)的封建專制體制下，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)使商品經(jīng)濟(jì)沒有發(fā)展的空間，重農(nóng)抑商的統(tǒng)治政策在外部環(huán)境上使商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展喪失了可能性。雖然我國明朝中后期商品經(jīng)濟(jì)萌芽，但并未形成占統(tǒng)治地位的經(jīng)濟(jì)力量，臨時仲裁失去了發(fā)展的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

2.從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展不完善，弱化了臨時仲裁建立的條件

在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，仲裁制度是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)揮作用的。市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)就是契約自由，仲裁的意思自治理念與之符合。市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度越高、越充分，仲裁市場就越大。我國自建國以后，長期實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，仲裁發(fā)展失去了動力。我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展時間短且略顯畸形，國家追求經(jīng)濟(jì)發(fā)展的高速度，忽略了誠信建設(shè)的重要性。市場經(jīng)濟(jì)下誠信意識的滯后在一定程度上制約著仲裁，尤其是臨時仲裁的建立與發(fā)展，因?yàn)榕R時仲裁對當(dāng)事人的誠信意識要求很高。

三、文化因素

“仲裁文化是指與仲裁有關(guān)的理念、規(guī)范、規(guī)則和行為方式的總合。”

1.古代仲裁文化——個體權(quán)利意識的缺失

我國古代“仲裁適應(yīng)于封閉的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和深厚的血緣地緣關(guān)系;依賴的是宗族勢力和專制國家權(quán)力，憑借的是禮法結(jié)合的多種法律淵源;維護(hù)的是三綱五常的倫理秩序。因此，貫穿仲裁、調(diào)處仲裁過程中更多的是族長、保甲長、州縣官吏等人的意志，而非雙方當(dāng)事人的意志。調(diào)處仲裁結(jié)果雖然體現(xiàn)了宗族與國家的愿望，卻往往與當(dāng)事人的意志相悖，甚至是一種傷害?！?在這種觀念下，仲裁是維護(hù)統(tǒng)治階級封建秩序、實(shí)現(xiàn)社會治理手段和工具，培養(yǎng)的是傳統(tǒng)封建社會的服從意識，個體意識遠(yuǎn)遠(yuǎn)落在國家權(quán)威意識后面，也就打擊了民眾的契約自由意識。即使到了近現(xiàn)代，我國仲裁的發(fā)展仍然受到這種文化傳統(tǒng)的影響，仲裁體現(xiàn)了高度的行政干預(yù)性，個體權(quán)利意識進(jìn)一步被打壓。

2.當(dāng)代仲裁文化——本土化和移植模式下的沖突

《仲裁法》的頒布使仲裁在一定程度上擺脫了行政干預(yù)，民間性的色彩逐漸凸顯。但是仲裁制度仍具有較強(qiáng)的行政色彩，從機(jī)構(gòu)的組建、管理、仲裁協(xié)會職能的虛設(shè)和架空、對臨時仲裁的間接否定中體現(xiàn)出來。

“仲裁文化是市場經(jīng)濟(jì)競爭機(jī)制下衍生出來的一種文化，其行為模式、價值理念完全與競爭精神相聯(lián)系?！?我國短暫的市場經(jīng)濟(jì)下移植的仲裁制度的仲裁文化在不能與本土化的仲裁文化抗衡，國家權(quán)力為本位的意識使民眾的契約自由意識被埋沒，與臨時仲裁的理念不符。

3.誠信文化的缺失

“臨時仲裁是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到較高程度的產(chǎn)物，只有在市場信用制度、社會信用制度發(fā)展得較為完善……而在我國目前，由于各種原因，比如經(jīng)濟(jì)合同違約失范，人們?nèi)鄙購?qiáng)烈的維權(quán)意識，失信成本過低，國家對于失信行為懲處、打擊不力，以及信用服務(wù)機(jī)構(gòu)薄弱等，使守信者未能得到較好的保護(hù)，失信者亦未得到嚴(yán)厲的制裁，從而導(dǎo)致市場信用、社會信用的缺失。”

從理論上講，誠實(shí)信用原則與契約自由是緊密聯(lián)系在一起并相互作用?！捌跫s自由”必然對誠實(shí)信用提出了更高的要求，越自由越需要誠信或個人道德來規(guī)范。因?yàn)橥庠诩s束機(jī)制越少，人們反悔或違法的成本和風(fēng)險就越小。臨時仲裁對道德規(guī)范的依賴很強(qiáng)，誠信是仲裁的存在和發(fā)展的重要因素。

【注釋】:

[1]劉忠亞、韓象乾:《中國仲裁法講座》，改革出版社， 1996年版， 第10頁。

[2]全國人大常委會法制工作委員會民法室等編著:《中華人民共和國仲裁法全書》，法律出版社，1995年版，第4頁 。

[3]周盛盈:《論仲裁文化的特征及仲裁文化的推行》載《仲裁文集》，北京法律出版社，2005年版，第175頁。

[4] [5]潘俊星:《仲裁文化概論》，西安出版社， 2003年版， 第 65頁，第44頁。

[6] 劉茂亮:《臨時仲裁應(yīng)當(dāng)緩行》，主題研討:在中國建立臨時仲裁制度的探討，載《北京仲裁》。

參考文獻(xiàn):

[1]宋連斌 林一飛譯編:《國際商事仲裁資料精選》，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2004年版

[2]張斌生主編:《仲裁法新論》，廈門大學(xué)出版社，2002年版

[3]范一丁:《關(guān)于設(shè)立我國臨時仲裁制度的幾點(diǎn)構(gòu)想》http://www.lawtime.cn/info/zhongcai/zclw/2008111441391.html.

[4]宮曉凝:《淺析臨時仲裁制度在我國的構(gòu)建》載《法制與社會》，2008年10月。(下)