王曉波，牛方玉

（1.濱州醫(yī)學院人文學院，山東煙臺264003；2.山東大學威海分校法學院，山東威海264209）

從漠視到呵護
——淺論我國的私權(quán)保障

王曉波1，牛方玉2

（1.濱州醫(yī)學院人文學院，山東煙臺264003；2.山東大學威海分校法學院，山東威海264209）

私權(quán)內(nèi)涵應該突破民事權(quán)利的苑囿，作擴大意義的解釋，界定為個人權(quán)利，即以個人為目的應該享有的各種權(quán)利。我國傳統(tǒng)社會不具備保障實現(xiàn)私權(quán)的合適土壤。改革開放有力地推動了私權(quán)文化的形成和發(fā)展：改革實現(xiàn)了利益?zhèn)€別化，為私權(quán)文化形成與私權(quán)保障奠定基礎；社會主義市場經(jīng)濟確立與發(fā)展有利于權(quán)利意識萌醒；對外開放使西方國家的民主、法治、人權(quán)觀念大量進入我國；關(guān)注民生、促進發(fā)展、建設和諧社會的需要，促使私權(quán)保障制度不斷完善。

私權(quán)；公權(quán)力；私法

長期以來，我國公權(quán)力在社會生活中的干預無處不在，而保障私權(quán)的法律規(guī)范少得可憐，正如已故法學家謝懷栻先生談到：“中國自古以來沒有‘私法’，人民之間不存在‘私法關(guān)系’，就連婚姻關(guān)系，也是受統(tǒng)治的……甚至對民事訴訟，也要講‘無限制干預’。這種情況極大地阻礙了我國經(jīng)濟和社會的發(fā)展?！盵1]盡管經(jīng)歷了晚清時代“西學東漸”與維新變法的洗禮，以民主與科學為宗旨的新文化運動曾對社會發(fā)展產(chǎn)生重大影響，國民黨統(tǒng)治時期與新中國成立后曾經(jīng)構(gòu)建起自己的法律體系，但是在我國私權(quán)保障從未真正得以實現(xiàn)，而公權(quán)力無時無刻不以強大的面目示人，侵犯私權(quán)現(xiàn)象時有發(fā)生。只有到了上個世紀70年代末實行改革開放政策以來，社會經(jīng)濟關(guān)系發(fā)生深刻變化，人們的權(quán)利意識得以提升，政治法律制度日益完善，私權(quán)保障狀況才得以明顯改善。特別是近年來，憲法與其他規(guī)范性法律文件大幅度修改，以物權(quán)法為代表的一大批法律法規(guī)相繼出臺或修訂完善，標志著我國迎來私權(quán)保障的春天。

一、私權(quán)的含義

私權(quán)，與公權(quán)相對應，最早源于古羅馬法學家烏爾比安關(guān)于公法與私法的區(qū)分：“公法是有關(guān)羅馬國家穩(wěn)定的法，私法是涉及個人利益的法。”[2]此后西方法學界所說的私法主要指民事法律，由其確認的關(guān)于公民身份關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系等方面的個人權(quán)利即私權(quán)。這一觀點自清朝末年以后西方法學思想傳入我國以來得到法學界的普遍認可。查閱當時各類著述，便可發(fā)現(xiàn)在論及民法上的權(quán)利時，皆以“私權(quán)”概念出現(xiàn)在章節(jié)標題和正文中。例如，作為民國時期具有重要影響的民法學專著，日本民法學家富井正章博士的《民法原論》在論述民事權(quán)利時便是以私權(quán)概念為基礎的。胡長清先生的《中國民法總論》是《中華民國民法典》頒布之后一部闡釋民法學理論的權(quán)威著作，指出：“我民法法典大體以權(quán)利為立法之中心觀念，而民法總則原屬各種私權(quán)共通適用之通則，故就其內(nèi)容而言，亦不外以私權(quán)為全編組織之中心?！盵3]時至今日，我國眾多法律學者，尤其民法學者仍將民法與私法、民事權(quán)利與私權(quán)看作同一概念。例如，梁慧星的《從近代民法到現(xiàn)代民法》（中國法制出版社2000年版）、俞江的《近代中國民法學中的私權(quán)理論》（北京大學出版社2003年版）、郭明瑞主編的《民法》（高等教育出版社2007年版）、張耕的《私權(quán)沉思錄》（法律出版社2009年版）以及其他諸多學術(shù)論著及教科書、法學辭典中“私權(quán)”都是指由民事法律確認的個人權(quán)利。

然而，我國法學界對于私權(quán)概念的認識從來沒有達到一致，特別是近年來個人權(quán)利保障問題日益受到關(guān)注，相關(guān)研究逐漸深入，在私權(quán)概念的闡釋方面出現(xiàn)了一些新觀點。有學者提出，私權(quán)包括兩種意義，就其主體而言，是對應于國家的私人；就其內(nèi)容而言，包括以私法為依據(jù)的在私生活關(guān)系上的私人的權(quán)利，大體主要有以下三種，即人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和身份權(quán)；也包括以憲法為根據(jù)的公生活關(guān)系上的公民的公權(quán)，如各項基本權(quán)利和請求國家為一定行為的受益權(quán)等。[4]還有人主張，私權(quán)是指作為社會主體的個人在社會生活中所享有的政治、經(jīng)濟、文化、人身等各方面的權(quán)利，是公民應享有的利益和自由。[5]盡管具體表述不盡相同，但是總起來看對私權(quán)的闡釋都突破了傳統(tǒng)的民商事權(quán)利范疇，認為私權(quán)是公民（自然人）或私人團體、組織在公私法領(lǐng)域所享有的各個方面的權(quán)利。

從民事法律活動的“自治”特點來看，民事權(quán)利可被視為最典型的私權(quán)。西方國家歷史上商品經(jīng)濟比較發(fā)達，人們尤為重視對民事權(quán)益的保護，權(quán)利主張甚為強烈，加之特定歷史背景的影響，故而將民事權(quán)利與私權(quán)相等同，“私權(quán)神圣”即民事權(quán)利神圣不可侵犯成為西方民法的一個基本理念。私權(quán)概念自西方引入我國后，不可避免地對我國法學界產(chǎn)生重要影響，但是隨著現(xiàn)代社會步入權(quán)利時代，把私權(quán)僅僅等同于民事權(quán)利是遠遠不夠的：從語義上看，私權(quán)利、個人權(quán)利與私權(quán)相一致，而私權(quán)利、個人權(quán)利的內(nèi)容范圍遠非止于民事領(lǐng)域，除了財產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)等民事權(quán)利，自由、平等、言論等由公法確認與保護的權(quán)利也屬于個人權(quán)利范疇；另一方面，在保障人權(quán)已成為普世真理、權(quán)利意識日益高漲的今天，把私權(quán)界定為個人權(quán)利，即個人或私人團體、組織在社會生活中所享有的政治、經(jīng)濟、文化、人身等各方面的權(quán)利，更具有合理性與時代意義，有助于強化對人權(quán)的保障。所以，對于私權(quán)概念的闡釋應該突破民商事權(quán)利的苑囿，作擴大意義的解釋，界定為個人權(quán)利，即公、私法所確認的公民（自然人）、私人團體或組織以個人為目的應該享有的各種權(quán)利的總稱。

二、我國傳統(tǒng)經(jīng)濟政治文化對私權(quán)保障的制約

在現(xiàn)代西方法治國家里，私權(quán)是一個近乎常識的話題，“私權(quán)神圣”得到政府與社會公眾的普遍認可，這與西方國家商品經(jīng)濟發(fā)展歷史與民主政治傳統(tǒng)密切相關(guān)。與之相反，我國傳統(tǒng)的經(jīng)濟政治文化則嚴重阻礙了私權(quán)文化形成，影響了私權(quán)保障。

“權(quán)利永遠不能超出社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)以及經(jīng)濟結(jié)構(gòu)所制約的社會的文化的發(fā)展?！盵6]早在幾千年前我國人類社會的形成初期，在古老的黃河與長江流域，人類社會形成之后農(nóng)業(yè)成為最主要的生產(chǎn)方式，以血緣關(guān)系為紐帶的家族是適合農(nóng)業(yè)種植需要的基本生產(chǎn)單位。家族作為一個利益實體，內(nèi)部沒有獨立的個人利益和人格，成員之間嚴格講究上下尊卑，逐漸形成了以個人服從和個人義務為特質(zhì)的文化觀念（在地中海沿岸，因為山地丘陵眾多不適合農(nóng)業(yè)耕種，發(fā)展起商業(yè)貿(mào)易文明，而由于商品交換要求主體平等和契約自由，由此形成了以個人權(quán)利為本位的文化，成為西方文明的發(fā)端）。進入階級社會后，又確立了“家國同構(gòu)”的社會體系，“在這樣層系組織的社會中，沒有‘個人’觀念，所有的人，不是父，就是子；不是君，就是臣；不是夫，就是婦；不是兄，就是弟?！盵7]在社會領(lǐng)域，“溥天之下，莫非王土，率土之濱，莫非王臣”，整個天下都是君主的財產(chǎn)，所有臣民都是其奴隸，除君主外沒有任何完整的人格主體。即便后來確認了以土地私有為代表的私有財產(chǎn)權(quán)利，也從未達到如馬克思所指出的“拋棄了共同體的一切外觀并消除了國家對財產(chǎn)發(fā)展的任何影響的純粹的私有制”那樣的水平，歷代法律中都有限制臣民擁有私有財產(chǎn)的規(guī)定[8]。在家庭內(nèi)部，家長代表家庭行使財產(chǎn)權(quán)利，子女并沒有私人財產(chǎn)權(quán)利，封建禮教明確規(guī)定“子婦無私貨、無私蓄、無私器。不敢私假、不敢私與”，否則予以嚴懲。這種特殊社會結(jié)構(gòu)以及與之相應的禮教文化必然導致私權(quán)保障的嚴重缺位及人們權(quán)利意識的極大缺乏。

19世紀末，歐風美雨進入我國，使這個古老的東方國度里一度出現(xiàn)西方權(quán)利文化的濫觴，甚至在一定程度上開花結(jié)果——被吸納至資產(chǎn)階級共和政權(quán)的法律條文中，例如辛亥革命后頒布的《大總統(tǒng)通令開放蛋戶惰民等許其一體享有公權(quán)私權(quán)文》規(guī)定：“凡以上所述各種人民，對于國家社會之一切權(quán)利，公權(quán)若選舉、參政等，私權(quán)若居住、言論、出版、集會、信教之自由等，均許一體享有，毋稍歧異，以重人權(quán)，而彰公理?！钡?，自給自足的自然經(jīng)濟與封建土地所有制巋然不動，幾千年的封建主義文化源遠流長，講求上下尊卑、漠視個人利益的傳統(tǒng)根深蒂固，西方式的民主、法治文化不可能占據(jù)主導地位，政府仍抱著“西學中用”思想，甚至仍認為中國政教文化“強西方遠甚”。另一方面，長期社會動亂和外來侵略強化了對個人義務和服從的要求，出于民族獨立和階級斗爭的需要，個人權(quán)利訴求必須讓位于國家與群體利益。孫中山曾經(jīng)指出：“（自由）如果用到個人，就成一盤散沙，萬不可用到個人去，要用到國家上去……到了國家能夠行動自由，中國便是強盛的國家，要這樣做去，便要大家犧牲自由。”[9]蔡鍔也說過：“大權(quán)所在，不能不收集中央?！盵]及至20世紀三四十年代，曾經(jīng)得到一定發(fā)展的私權(quán)理論逐漸式微，私權(quán)在公、私法領(lǐng)域同時走向衰落。甚至“私權(quán)被極端公權(quán)化，私權(quán)存在的基礎也發(fā)生動搖了；在公法領(lǐng)域，私權(quán)則完全可以認為無存在的必要了”[11]。在這樣的社會大環(huán)境下，我國不存在保障與實現(xiàn)個人權(quán)利的合適土壤，法治與私權(quán)保障只能成為“鏡中花”、“水中月”。

新中國成立后，人民群眾成為國家的主人，為保障與實現(xiàn)個人權(quán)利奠定了堅實的基礎。但是，基于對共產(chǎn)主義社會的急切向往與一些“左”的錯誤認識，以及政府集中有限的物力財力盡快恢復國民經(jīng)濟、實現(xiàn)國家富強的需要，國家與集體利益長期被置于優(yōu)先保障地位，個人權(quán)利很大程度上被忽略。而且，在計劃體制下，經(jīng)濟運行靠行政命令，事無巨細由政府安排，“國家對社會生活的干預在社會主義國家達到了一個頂峰，干預的觸角伸入文化領(lǐng)域、經(jīng)濟領(lǐng)域、體育領(lǐng)域乃至家庭領(lǐng)域。這種干預極大地限制了私人權(quán)利的領(lǐng)域?！盵12]整個社會運行以單位（機關(guān)、工廠、生產(chǎn)隊等）為本位，個人地位和作用被大大弱化，也嚴重不利于個人權(quán)利意識的形成與加強。相應地，意識形態(tài)領(lǐng)域大力宣揚集體主義觀念，對一切形式的個人主義進行撻伐和批判，即使是對個人合法權(quán)益的追求也常常遭到責難。再加上由于長期實行封閉性的對外政策，發(fā)端于西方的權(quán)利思想與法治觀念未能對我國社會形成強有力沖擊，所以，直至實行改革開放政策以前，現(xiàn)代意義的私權(quán)文化與權(quán)利保障制度在我國仍然難以形成。

三、我國社會轉(zhuǎn)型背景下私權(quán)保障的加強

經(jīng)過三十多年的改革開放，我國社會發(fā)生了翻天覆地的變化，大大推動了人們的思想解放，促進了人們權(quán)利意識的蘇醒與增強，私權(quán)文化逐漸形成。在此基礎上，以保障私權(quán)作為價值取向與目標的法律日益增多，私權(quán)保障體系漸趨完善。

第一，改革實現(xiàn)了利益?zhèn)€別化，為私權(quán)文化的形成與私權(quán)保障奠定基礎。經(jīng)過多年的改革，一方面，國有經(jīng)濟與集體經(jīng)濟一統(tǒng)江山的局面得到根本改變，民營經(jīng)濟成為國民經(jīng)濟的重要組成部分，私人擁有相當一部分社會生產(chǎn)資料；另一方面，在國有企業(yè)以及城鎮(zhèn)集體經(jīng)濟內(nèi)部，“鐵飯碗”與平均主義的“大鍋飯”政策得到徹底改變，職工養(yǎng)老等事宜由單位保障向社會保障轉(zhuǎn)變，個人不再完全依附于單位，由“單位人”變成了“社會人”。利益?zhèn)€別化的形成，必然促使人們高度關(guān)注個人自身權(quán)益，要求通過法律等途徑強化對私權(quán)的保護，為私權(quán)保障奠定社會經(jīng)濟基礎。

第二，社會主義市場經(jīng)濟的確立與發(fā)展有利于權(quán)利意識的萌醒，促進私權(quán)立法與私權(quán)保障。其一，市場經(jīng)濟的確立與發(fā)展必須以確認和保障個人所有權(quán)、使用權(quán)等為基本前提，大大激發(fā)和增強了社會公眾的個人權(quán)利意識。其二，市場經(jīng)濟是一種平權(quán)型經(jīng)濟，孕育著深厚的公平意識，有利于個體權(quán)利觀念的增強和私權(quán)保障。因為，商品是天生的平等派，“流通中發(fā)展起來的交換價值過程，不但尊重自由平等，而且自由平等是它的產(chǎn)物……作為在法律的、政治的和社會的關(guān)系上發(fā)展了的東西，自由和平等不過是另一次方上的再生物而已?！盵13]其三，市場經(jīng)濟是一種競爭型經(jīng)濟，改變了計劃經(jīng)濟僵化、保守的狀態(tài)，克服了鐵飯碗、大鍋飯扼殺人的積極性、創(chuàng)造性的弊端，促進人們主體意識的提高，增強私權(quán)保障的內(nèi)在活力，豐富和擴大了私權(quán)保障的內(nèi)涵。

第三，對外開放使西方國家的民主、法治、人權(quán)觀念大量進入我國，極大地推動了私權(quán)文化與私權(quán)保障制度的發(fā)展?，F(xiàn)代私權(quán)理論發(fā)端于西方國家的文藝復興與啟蒙運動時期，實踐于資產(chǎn)階級革命勝利之后，各國法律努力將保障個人權(quán)利變成一種“實然”。時至今日尊重和保障個人權(quán)利的思想在西方國家已深入人心，私權(quán)保障制度比較成熟、完善。對外開放以來，西方民主法治思想與私權(quán)文化大量進入我國，促使人們從一個嶄新的角度和高度開闊的視野去審視人應該享有的尊嚴和價值，關(guān)注自身應該擁有的權(quán)利，推動私權(quán)文化形成與私權(quán)保障的加強。

第四，關(guān)注民生、推動發(fā)展、建設和諧社會的需要，促使私權(quán)保障制度進一步完善。在我國波瀾壯闊的現(xiàn)代化建設中，深層次的社會矛盾逐漸暴露出來，某些利益集團公然侵害他人權(quán)益以及個別執(zhí)法人員肆意侵犯公民私權(quán)的現(xiàn)象時有發(fā)生，嚴重影響了人民群眾的正常生活，不利于社會的和諧與穩(wěn)定。解決矛盾，保障人權(quán)，讓改革開放的成果惠及全體人民已經(jīng)成為全國上下的共識。自黨的十六大召開以來，建設和諧社會、關(guān)注弱勢群體、促進社會公平成為黨和政府工作的重點。黨的十七大報告中進一步提出，“加快推進以改善民生為重點的社會建設”，“創(chuàng)造條件讓更多群眾擁有財產(chǎn)性收入，保護合法收入，調(diào)節(jié)過高收入，取締非法收入”。實現(xiàn)這些目標與任務，首先要求確認與保障合法的個人權(quán)利，大力強化與完善私權(quán)保障制度。

第五，近年來我國私權(quán)保障制度逐漸完善，立法快速推進。2004年憲法修正案明確規(guī)定：“國家尊重和保障人權(quán)”，“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯，國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)”，標志著我國的私權(quán)保障進入全新的階段。一些新法律出臺或舊法律修改，也無不以保障個人權(quán)利作為基本價值目標，其中以2007年頒布的《物權(quán)法》最為典型，不僅200多個條款每一項都與百姓利益、公民權(quán)利息息相關(guān)，而且明確提出“保障一切市場主體的平等法律地位和發(fā)展權(quán)利”，在私法領(lǐng)域?qū)摇⒓w和私人物權(quán)實行平等保護，很大程度上克服了根深蒂固的公權(quán)優(yōu)先的傳統(tǒng)觀念，具有里程碑式意義。又如，同一年頒布的《勞動合同法》通過禁止用人單位隨意解除合同、限制合同短期化及規(guī)定用人單位必須為勞動者提供養(yǎng)老、醫(yī)療等保障措施，進一步加強對勞動者權(quán)益的保護，是強化私權(quán)保障的突出表現(xiàn)；2009年月，最高人民法院和最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補充規(guī)定(四)》還以司法解釋的形式增設非法獲取公民個人信息罪罪名，強化對個人隱私權(quán)的保護，進一步彰顯出對私權(quán)保障的高度重視。

一系列法律法規(guī)的制定與修改，標志著我國私權(quán)保障達到前所未有的高度與水平。正在制定之中的民法典、侵權(quán)責任法、社會救濟法、社會保險法，以及正在修訂的刑事訴訟法，也無不以強化對私權(quán)的保護作為基本原則與指導思想?！八綑?quán)的時代合理性作為一種主旋律必然會統(tǒng)攝整個社會生活和社會過程的變奏?！盵14]可以預見，隨著對私權(quán)從漠視轉(zhuǎn)變?yōu)楹亲o，隨著私權(quán)立法的不斷完善與社會私權(quán)文化的逐漸形成，我國的私權(quán)保障必將達到新的水平。

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D923.04

A

02-7408（20）05-0086-03

王曉波(1970-),男，山東鄒平人，濱州醫(yī)學院人文學院副教授，研究方向：法理學與思想政治教育;牛方玉(1961-),男，山東鄒平人，山東大學威海分校法學院副教授，歷史學博士，主要研究方向：政治學與歷史學。

[責任編輯：閆生金]