酈守龍

摘要：合同審查是企業(yè)法律工作者的一項重要工作，本文針對企業(yè)合同審查中一些容易出現(xiàn)的問題，論述了合同審查的方法。力求對企業(yè)內(nèi)部從事法律實務(wù)的人員提供可操作的參考和借鑒。

關(guān)鍵詞：企業(yè)；合同；審查

合同是企業(yè)經(jīng)營中明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本文書，直接影響到企業(yè)權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)。因此，對企業(yè)簽訂的合同，必須進(jìn)行規(guī)范、有效的法律審查，才能保證所簽訂的合同合法有效、切實可行，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。企業(yè)在審查合同時應(yīng)注意以下方面。

一、選擇合適的合同審查人員，保證合同審查質(zhì)量

由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)、人事及財務(wù)等管理工作，合同審查是一項對審查者的要求較為全面的工作，不但要有扎實的法學(xué)基礎(chǔ)知識，還要熟悉企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理、經(jīng)濟(jì)運(yùn)行等相關(guān)業(yè)務(wù)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)配備專職或兼職合同審查人員，在合同審查過程中，要加強(qiáng)學(xué)習(xí)、勇于實踐、探索規(guī)律、積累方法，用理論指導(dǎo)實踐、在實踐中形成經(jīng)驗、在經(jīng)驗中總結(jié)方法、用方法來服務(wù)工作，逐步形成適合自身企業(yè)特點的合同審查管理模式，有效把握合同審查的方法和技巧，為企業(yè)發(fā)展保駕護(hù)航。

二、注重合同采用形式。規(guī)范合同的簽訂程序

《合同法》基于意思自治原則，規(guī)定當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。實踐中要重視合同的形式，口頭形式在發(fā)生糾紛時難于證明事實真相，難于分清是非和責(zé)任，除了即時清結(jié)的合同也就是一手交錢一手交貨的合同外，一般采用合同書形式。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真等)也是法律允許的。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，最好在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。同時要妥善保管好合同的原件，合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。

審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字、蓋章；如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證；如果法律、法規(guī)規(guī)定，合同須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)后才能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)；如果法律、法規(guī)規(guī)定，合同須經(jīng)有關(guān)部門進(jìn)行登記方能生效，應(yīng)審查合同是否到有關(guān)部門進(jìn)行登記。只有嚴(yán)格按規(guī)定的程序，嚴(yán)格把關(guān)，才能保證合同合法有效。

三、審查合同的條款，保證合同真實、合法，有效

企業(yè)要實現(xiàn)訂立合同的預(yù)期目的，合同審查人員就應(yīng)該對企業(yè)內(nèi)部各部門起草的各類合同認(rèn)真的推敲，嚴(yán)格審查合同的標(biāo)的、內(nèi)容、主體等方面是否符合國家法律、政策的規(guī)定，審查合同內(nèi)容是否真實，合同條款是否齊全、完備、嚴(yán)謹(jǐn)，以保證所簽訂的合同合法有效、切實可行。審查合同應(yīng)從以下幾個方面進(jìn)行。

1.審查當(dāng)事人意思表示是否真實，合同主體是否合法。合同當(dāng)事人在締約過程中所作的要約和承諾都應(yīng)該是自己真實意志的表示，如果合同當(dāng)事人的意思表示由于受到外力的不當(dāng)干擾而不自愿、不真實，就會使其利益受到損害。合同審查人員在審查合同時，應(yīng)認(rèn)真分析當(dāng)事人的真實意圖，看其意思是否有欺詐、脅迫或重大誤解的情形，并注意糾正顯失公平的合同條款，確使合同內(nèi)容真實反映當(dāng)事人的意志；當(dāng)事人在訂立合同時，必須具有相應(yīng)的民事行為能力，這是法律對合同主體資格作出的一種規(guī)定。主體不合格，所訂立的合同不能發(fā)生法律效力。合同審查人員應(yīng)審查合同的當(dāng)事人是否是依法成立的法人、其他組織，要審查法定代表人或主管負(fù)責(zé)人的資格證明，若是代理人簽訂合同的，要審查是否具備委托人的授權(quán)委托證明，合同當(dāng)事人是自然人的，應(yīng)當(dāng)審查其自身狀況及是否具有法定的權(quán)利能力和行為能力。

2.審查合同中有關(guān)標(biāo)的數(shù)量、價格、質(zhì)量、結(jié)算方式、違約責(zé)任等條款，是否違反國家有關(guān)法律規(guī)定。如對國家有限價標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，確定價格時必須遵守國家規(guī)定的限價標(biāo)準(zhǔn)，不得擅自漲價或變相漲價。如在工程合同中的結(jié)算方式條款中，以往的結(jié)算是預(yù)算加簽證，這就容易造成預(yù)算價超概算價，合同價超預(yù)算價，結(jié)算價超合同價。對于此類問題，合同審查人員可以建議合同經(jīng)辦部門，對于工程規(guī)模不大，工期較短的工程，可采用固定總價合同，這樣就可避免上述問題的發(fā)生。對于工程投資數(shù)額超過規(guī)定規(guī)模，工期較長的工程，必然會有設(shè)計變更問題，在工程變更過程合同中再詳細(xì)約定。

3.審查合同條款是否完備、文字是否準(zhǔn)確?！逗贤ā芬?guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，—般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。這些條款不完備，不僅嚴(yán)重影響合同履行，甚至導(dǎo)致合同無效。因此，合同審查人員應(yīng)當(dāng)按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律、法規(guī)對合同條款進(jìn)行認(rèn)真審查，確定合同主要條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行，避免因合同條款不全或條款過于簡單、抽象及原則，影響合同實際履行。同時對合同承辦人起草的合同的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每—個標(biāo)點符號都進(jìn)行仔細(xì)推敲，反復(fù)斟酌，確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表達(dá)，及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的詞語，確保合同的措辭用字準(zhǔn)確無誤，以便雙方遵照執(zhí)行，認(rèn)真履行，避免糾紛的發(fā)生。

四、避免合同漏洞，預(yù)防經(jīng)營風(fēng)險

合同雙方當(dāng)事人經(jīng)過平等協(xié)商，應(yīng)該就合同的有關(guān)事項作出了完備的規(guī)定，才能順利地履行合同，以達(dá)成雙方交易的目的。然而在實際的法律實務(wù)中，受多種主客觀條件的限制，當(dāng)事人訂立的合同仍然會出現(xiàn)只涵蓋所需處理的部分事項。疏忽的可能是合同的主要條款，也可能是非主要條款，如購買設(shè)備而沒有規(guī)定運(yùn)費(fèi)的負(fù)擔(dān)等條款。

出現(xiàn)合同漏洞即應(yīng)補(bǔ)救，這就要求合同審查人員，在經(jīng)辦人員的的配合下，運(yùn)用所掌握的法律知識，填補(bǔ)合同漏洞，其方法有多種。我國《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！焙贤p方當(dāng)事人是最了解合同規(guī)定了哪些內(nèi)容，最清楚合同的漏洞本質(zhì)所在。由當(dāng)事人首先協(xié)商補(bǔ)充合同漏洞，這樣既貫徹了合同自由的原則，又有助于達(dá)成協(xié)議進(jìn)而迅速完成交易，如協(xié)商不成還可依據(jù)合同的有關(guān)條款或交易習(xí)慣或法律有相關(guān)的任意性規(guī)定補(bǔ)充合同漏洞。上述措施均不能奏效時，還可以請求人民法院依合同的補(bǔ)充解釋來填補(bǔ)合同漏洞。

綜上所述，作為市場主體的企業(yè)，從事的交易行為很多，面對的主體形形色色，陷阱和風(fēng)險很多，只有按照法律相關(guān)規(guī)定，嚴(yán)格審查合同，才能有效地避免或降低合同風(fēng)險，最大限度地維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。論《勞動合同法》實施過程中的法律問題

張海濤

摘要：2008年1月1日開始實施的《勞動合同法》，作為中國第一部勞動合同制度的專門法律，是一部極其重要的法律。勞動合同法事關(guān)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定問題，同時也是建設(shè)和諧社會的重要保證。《勞動合同法》加強(qiáng)了對勞動者的法律保護(hù)，

可是在現(xiàn)實實施中又遇到了很大的阻力，使一些法律規(guī)定沒法在實際操作中得到實現(xiàn)，本文將針對實際，結(jié)合《勞動合同法》對這些問題進(jìn)行剖析并提出解決的途徑。

關(guān)鍵詞：勞動者權(quán)利；合同制度；爭議制度

一、新法對加強(qiáng)了對勞動者權(quán)利的保障

勞動合同法是規(guī)范勞動關(guān)系的一部重要法律，在中國特色社會主義法律體系中屬于社會法。作為我國勞動保障法制建設(shè)進(jìn)程中的一個重要里程碑，勞動合同法的立法的目的在于使勞動合同在明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的前提下，重在對勞動者合法權(quán)益的保護(hù)，總得說來有以下幾方面的保護(hù)：

1.及時獲得勞動報酬的權(quán)利

及時獲得足額勞動報酬是勞動者的一項基本權(quán)利?！秳趧雍贤ā穼ⅰ皠趧訄蟪辍弊鳛閯趧雍贤谋貍錀l款之一，并規(guī)定：勞動合同中缺少“勞動報酬”條款的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，由用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.同工同酬的權(quán)利

所謂同工同酬，是指在相同或者相近的工作崗位上，付出相同的勞動，應(yīng)當(dāng)?shù)玫较嗤膭趧訄蟪辍！秳趧雍贤ā穼⒋艘?guī)定作為一項基本原則來解決現(xiàn)實中的違法問題。

3.拒絕強(qiáng)迫勞動、違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的權(quán)利

為了保障勞動者拒絕強(qiáng)迫勞動、違章指揮、冒險作業(yè)的權(quán)利的實現(xiàn)，《勞動合同法》規(guī)定：勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同；用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

4.要求依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是用人單位承擔(dān)的一種社會責(zé)任。在我國失業(yè)保險制度建立健全過程中，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償可以有效緩解失業(yè)者的實際生活困難，維護(hù)社會穩(wěn)定，形成良好社會氛圍。同時，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也是國家調(diào)節(jié)勞動關(guān)系的一種經(jīng)濟(jì)手段，可以引導(dǎo)用人單位進(jìn)行利益權(quán)衡，謹(jǐn)慎行使解除勞動者的權(quán)利?！秳趧雍贤ā费永m(xù)了勞動法的有關(guān)規(guī)定，賦予了勞動者要求用人單位依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，并對應(yīng)當(dāng)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾魏脱a(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步作了具體規(guī)定。

在保證勞動者權(quán)利的過程中，《勞動合同法》還規(guī)定了用人單位在法定條件下必須跟勞動者簽訂無固定勞動合同以及給以了勞動者法定的解除權(quán)。這些規(guī)定無疑給了勞動者很大的權(quán)力跟用人單位在勞動糾紛中進(jìn)行周旋和為自己的權(quán)利進(jìn)行斗爭的砝碼。

二、新法完善了《勞動法》合同制度

第一，有針對性地解決現(xiàn)行勞動合同制度中存在的主要問題。如一些用人單位不依法訂立書面勞動合同，濫用試用期和勞務(wù)派遣，限制勞動者的擇業(yè)自由和勞動力的合理流動等。

第二，促進(jìn)勞動者的就業(yè)穩(wěn)定。《勞動合同法》的實施將扭轉(zhuǎn)目前勞動法律制度框架下勞動合同短期化的明顯傾向，加強(qiáng)職工的就業(yè)穩(wěn)定感和對企業(yè)的歸屬感，促使其增加為企業(yè)長期服務(wù)的工作熱情和職業(yè)規(guī)劃，有利于企業(yè)的長期發(fā)展和社會的和諧穩(wěn)定。

第三，根據(jù)實際需要增加維護(hù)用人單位合法權(quán)益的內(nèi)容。如商業(yè)秘密、競業(yè)限制等制度，放寬了用人單位依法解除勞動合同的條件。

三、《勞動合同法》四大爭議制度解析

1.無固定期限勞動合同不等于終身制，卻可使勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定

因為，對無固定期限的勞動合同，可以協(xié)商終止、當(dāng)勞動者死亡時自然終止企業(yè)滅失時終止，也可以附終止條件成就時終上以及勞動者達(dá)到享受養(yǎng)老保險待遇條件時終止。當(dāng)勞動者有過錯、喪失勞動能力或企業(yè)經(jīng)營困難裁員等，用人單位都可以單方解除勞動合同。

2.用人單位變更、解除勞動合同可以隨時進(jìn)行，但是不可以隨意進(jìn)行

該法規(guī)定，勞動合同可以協(xié)商解除，也可以按法定條件單方解除。該法第42條和第45條規(guī)定，用人單位對五種職工單方解除勞動關(guān)系的條件進(jìn)行了嚴(yán)格的限制。對這五種職工，在一般情況下，即使勞動合同到期了也不能夠終止，而只能順延。

3.勞務(wù)派遣方式依然可以采用，但責(zé)任和成本分配更加合理

該法強(qiáng)化和完善了勞務(wù)派遣制度，規(guī)定勞務(wù)派遣單位與使用單位對勞動者須承擔(dān)連帶責(zé)任，勞務(wù)派遣只適用于“臨睜性、輔助性或者替代性工作崗位”。

4.用人單位解除和終止勞動合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金并不是絕對的

勞動合同終止包括七種情況，只有兩種明確規(guī)定是需要用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，即勞動合同到期終止和用人單位滅失。因此《勞動合同法》并沒有在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題上給用人單位增加更多的負(fù)擔(dān)。

新的《勞動合同法》的爭論，無疑對中國的用人單位和勞動者，都有提高經(jīng)濟(jì)法律意識、維護(hù)法律權(quán)利的積極功能。這將成為中國的雇主和雇員真正在精神層面融入法治精神，真正做到知法守法的意義。

當(dāng)然，《勞動合同法》本身還存在著一些需要細(xì)化和可操作性規(guī)定，個別條款還存在著一些值得商榷的地方，亟待立法或司法機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋并加以進(jìn)一步完善。但是，這部《勞動合同法》仍然是瑕不掩瑜，充分體現(xiàn)了保護(hù)勞動者合法權(quán)益的立法主旨?！秳趧雍贤ā返膶嵤?，是對勞資雙方地位長期不平衡的矯正，較好地兼顧了用人單位和勞動者的合法權(quán)益，同時承載著太多人的利益。