○劉穎

（烏魯木齊職業(yè)大學(xué)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易學(xué)院 新疆烏魯木齊 830002）

商標(biāo)俗稱牌子，是指企業(yè)在商品或服務(wù)項(xiàng)目上使用的，將自己的商品或提供的服務(wù)與其他企業(yè)的商品或提供的服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)的一種商業(yè)識(shí)別標(biāo)志。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，生產(chǎn)相同商品或提供相同服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者越來(lái)越多。中小企業(yè)也該積極應(yīng)用商標(biāo)最基本的功能，使消費(fèi)者能夠識(shí)別商品或服務(wù)的來(lái)源，區(qū)別相同商品或服務(wù)的不同經(jīng)營(yíng)者。本文通過(guò)以下五個(gè)方面探討中小企業(yè)保護(hù)商標(biāo)的意識(shí)，希望對(duì)中小企業(yè)有所借鑒。

一、了解商標(biāo)的表現(xiàn)形式

根據(jù)不同的需要，企業(yè)可以用以下形式，在顯著的位置用標(biāo)新立異、獨(dú)一無(wú)二的標(biāo)志，將自己的商品或提供的服務(wù)與其他企業(yè)的商品或提供的服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)，通過(guò)商標(biāo)極力向公眾推銷自己。

第一，可以選擇平面商標(biāo)或立體商標(biāo)，作為商品或服務(wù)的標(biāo)志。平面商標(biāo)是指由文字、圖形、字母、數(shù)字、色彩的組合，或前述要素的相互組合構(gòu)成的商標(biāo)。立體商標(biāo)是由產(chǎn)品的容器、包裝、外形以及其他具有立體外觀的三維標(biāo)志構(gòu)成的商標(biāo)。如“長(zhǎng)虹”、“海爾”、“乳娃娃”等。

第二，可以選擇集體商標(biāo)或證明商標(biāo)，用以表明自己在該組織中的成員資格或證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。

二、掌握取得商標(biāo)權(quán)的途徑

取得商標(biāo)權(quán)的途徑，可分為原始取得和繼受取得。根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法第3條的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的原始取得，應(yīng)按照商標(biāo)注冊(cè)程序辦理。商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)享有的專用權(quán)，受法律保護(hù)。繼受取得應(yīng)按合同轉(zhuǎn)讓和繼承注冊(cè)商標(biāo)的程序辦理。以下主要說(shuō)明中小企業(yè)對(duì)于自創(chuàng)的商標(biāo)，應(yīng)如何通過(guò)注冊(cè)的方式取得商標(biāo)權(quán)。

1、商標(biāo)注冊(cè)的原則

（1）申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t又稱注冊(cè)在先原則，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)，其申請(qǐng)人可獲得商標(biāo)專用權(quán)，在后的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。如果是同一天申請(qǐng)，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告；同日使用或均未使用的，申請(qǐng)人之間可以協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由各申請(qǐng)人抽簽決定。

（2）自愿注冊(cè)原則。自愿注冊(cè)原則是指商標(biāo)使用人是否申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)取決于自己的意愿。在自愿注冊(cè)原則下，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專用權(quán)；受法律保護(hù)。未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，可以在生產(chǎn)服務(wù)中使用，但其使用人不享有專用權(quán)，無(wú)權(quán)禁止他人在同種或類似商品上使用與其商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，但馳名商標(biāo)除外。

2、商標(biāo)注冊(cè)的條件

（1）申請(qǐng)條件。中小企業(yè)對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或經(jīng)銷的商品或者對(duì)其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。兩個(gè)以上的中小企業(yè)可以共同向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)，共同享有和行使該商標(biāo)的專用權(quán)。

（2）商標(biāo)構(gòu)成的條件。商標(biāo)的必備條件。商標(biāo)的必備要件包括兩項(xiàng)：第一，應(yīng)當(dāng)具備法定的構(gòu)成要素。任何能夠?qū)⒅行∑髽I(yè)的商品與他人的商品區(qū)別開(kāi)來(lái)的可視性標(biāo)志，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。但視覺(jué)不能感知的音響、氣味等商標(biāo)不能在我國(guó)注冊(cè)。第二，商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征。商標(biāo)的禁止條件，即注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)記不應(yīng)當(dāng)具有的情形。包括：第一，不得侵犯他人的在先權(quán)利或合法利益。第二，不得違反商標(biāo)法禁止注冊(cè)或使用某些標(biāo)志的條款。

3、商標(biāo)注冊(cè)程序

（1）申請(qǐng)的方式。商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)內(nèi)中小企業(yè)可以自己直接到商標(biāo)局辦理注冊(cè)申請(qǐng)手續(xù)，也可以委托商標(biāo)代理組織辦理。若中小企業(yè)委托商標(biāo)代理組織申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)或者辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)提交代理委托書。代理委托書應(yīng)當(dāng)載明代理內(nèi)容及權(quán)限。

（2）注冊(cè)應(yīng)提交文件。申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，應(yīng)當(dāng)提交申請(qǐng)書、商標(biāo)圖樣、證明文件并交納申請(qǐng)費(fèi)。我國(guó)實(shí)行申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t，因此申請(qǐng)日期的確定具有很重要的意義。申請(qǐng)日期一般以商標(biāo)局收到申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)。企業(yè)享有優(yōu)先權(quán)的，優(yōu)先權(quán)日為申請(qǐng)日。商標(biāo)法規(guī)定了可以享有優(yōu)先權(quán)的兩種情況：其一，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人自其商標(biāo)在外國(guó)第一次提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同商品以同一商標(biāo)提出商榕注冊(cè)申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)；其二，商標(biāo)在中國(guó)政府主辦的或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)人可以享有優(yōu)先權(quán)。

（3）審查和核準(zhǔn)。商標(biāo)局對(duì)受理的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，依法進(jìn)行審查，對(duì)符合規(guī)定的或者在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)符合規(guī)定的，予以初步審定，并予以公告。對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起3個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。商標(biāo)局依法對(duì)提起的異議進(jìn)行裁定，當(dāng)事人對(duì)該裁定不服的，可依法提起復(fù)審，當(dāng)事人對(duì)復(fù)審裁定不服的，可依法提起訴訟。

（4）領(lǐng)取商標(biāo)證書。商標(biāo)局對(duì)公告期滿無(wú)異議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。

三、清楚注冊(cè)商標(biāo)權(quán)受法律保護(hù)的內(nèi)容

商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)注冊(cè)人在法定期限內(nèi)對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)所享有的受國(guó)家法律保護(hù)的各種權(quán)利，企業(yè)應(yīng)清楚商標(biāo)權(quán)受法律保護(hù)的具體內(nèi)容。

1、專用權(quán)

專用權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)主體對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)依法享有的自己在指定商品或服務(wù)項(xiàng)目上獨(dú)占使用的權(quán)利。注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。

2、許可權(quán)

許可權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量，被許可人必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

3、轉(zhuǎn)讓權(quán)

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人依法享有的將其注冊(cè)商標(biāo)依法定程序和條件，轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利。

4、續(xù)展權(quán)

續(xù)展權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人在其注冊(cè)商標(biāo)有效期屆滿前，依法享有申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)，從而延長(zhǎng)其注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)期的權(quán)利。注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算。注冊(cè)商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)；在此期間未能提出申請(qǐng)的，可以給予6個(gè)月的寬展期。每次續(xù)展注冊(cè)的有效期為10年，自該商標(biāo)上一屆有效期滿次日起計(jì)算。寬展期滿仍未提出申請(qǐng)的，注銷其注冊(cè)商標(biāo)。

5、標(biāo)示權(quán)

商標(biāo)注冊(cè)人使用注冊(cè)商標(biāo)，有權(quán)標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)”字樣或者注冊(cè)標(biāo)記。在商品上不便標(biāo)明的，可以在商品包裝或者說(shuō)明書以及其他附著物上標(biāo)明。

6、禁止權(quán)

商標(biāo)禁止權(quán)，是商標(biāo)權(quán)人依法享有的禁止他人不經(jīng)過(guò)自己的許可而使用注冊(cè)商標(biāo)和與之相近似的商標(biāo)的權(quán)利。

四、具備判斷商標(biāo)侵權(quán)行為的能力

商標(biāo)侵權(quán)行為，是指違反商標(biāo)法規(guī)定，假冒或仿冒他人注冊(cè)商標(biāo)，或者從事其他損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。那么企業(yè)應(yīng)具備判斷商標(biāo)侵權(quán)的能力，清楚商標(biāo)侵權(quán)的主要表現(xiàn)形式。

第一，假冒或仿冒行為。假冒或仿冒行為，是指未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。

第二，銷售侵犯商標(biāo)權(quán)的商品。這類侵權(quán)行為的主體是商品經(jīng)銷商，不管行為人主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，只要實(shí)施了銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為，都構(gòu)成侵權(quán)。

第三，偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，這種侵權(quán)行為是商標(biāo)標(biāo)識(shí)侵權(quán)的問(wèn)題，包括“制造”和“銷售”兩種行為。

第四，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)。這種行為又稱為反向假冒行為、撤換商標(biāo)行為。

五、理解商標(biāo)權(quán)可能喪失的情形

商標(biāo)權(quán)喪失也稱商標(biāo)權(quán)的消滅，是指注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人所享有的商標(biāo)權(quán)在一定條件下喪失，不再受法律保護(hù)。通常商標(biāo)權(quán)因注冊(cè)商標(biāo)被注銷或者被撤銷而消滅。企業(yè)應(yīng)倍加關(guān)注消費(fèi)者已知曉并青睞的商標(biāo)權(quán)，確保其不被注銷或撤銷，基于這一點(diǎn)，我們應(yīng)該理解注銷或撤銷的情形。

1、注冊(cè)商標(biāo)的注銷

這是指商標(biāo)主管機(jī)關(guān)基于某些原因取消注冊(cè)商標(biāo)的一種管理措施，是商標(biāo)權(quán)的正常消滅情況。在下列情況下，商標(biāo)局可以注銷注冊(cè)商標(biāo)。

第一，注冊(cè)商標(biāo)法的期限屆滿，未續(xù)展和續(xù)展未獲批準(zhǔn)的。

第二，商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)注銷其注冊(cè)商標(biāo)或者注銷其商標(biāo)在部分指定商品上的注冊(cè)的，該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)或者該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)在該部分指定商品上的效力自商標(biāo)局收到其注銷申請(qǐng)之日起終止。

第三，商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止，自死亡或者終止之日起1年期滿，該注冊(cè)商標(biāo)沒(méi)有辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)的，任何人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)注銷該注冊(cè)商標(biāo)。

2、注冊(cè)商標(biāo)的撤銷情形

注冊(cè)商標(biāo)的撤銷是商標(biāo)局或商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依法強(qiáng)制取消已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)。其情形有以下幾點(diǎn)。

（1）注冊(cè)無(wú)效的撤銷。第一，注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議的撤銷。在先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為他人在后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與其在同一種或者類似商品上的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)人可以在后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定撤銷。第二，注冊(cè)不當(dāng)?shù)某蜂N。第三，司法審查。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出維持或者撤銷注冊(cè)商標(biāo)的裁定后，應(yīng)當(dāng)書面通知有關(guān)當(dāng)事人。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)裁定程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。

（2）違法使用商標(biāo)的撤銷。商標(biāo)注冊(cè)人有下列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊(cè)商標(biāo)：第一，自行改變注冊(cè)商標(biāo)的；第二，自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的；第三，自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的；第四，連續(xù)3年停止使用的；第五，使用注冊(cè)商標(biāo)，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的。

[1]中華人民共和國(guó)商標(biāo)法[M].中國(guó)法制出版社，2001.

[2]國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書[M].法律出版社，2009.