○謝開磊 （武漢軟件工程職業(yè)學院 湖北武漢 430205)

近幾十年來，隨著國際上有組織惡性犯罪的日益猖獗，不法分子洗錢的規(guī)模也在不斷擴大。據(jù)一些國際組織和專家估計，現(xiàn)在世界上每年的洗錢數(shù)量大約相當于世界經濟總量的2%—5%。以國際貨幣基金組織報告，全球的黑錢至今已達一兆億美元，且每年還在以1000億的數(shù)額不斷增加（王磊，《警惕洗錢犯罪》，2002）。并且洗錢對我國經濟的危害也不可低估，洗錢在當代已成為一種具有嚴重社會危害性的行為，而且還有愈演愈烈之勢。洗錢行為被作為一種犯罪，最初是由意大利于1978年3月21日法令在刑法中增設的648—2條予以規(guī)定的，但這時還僅限于對武裝搶劫罪、勒索罪和劫持人質罪的洗錢，并不包括販毒犯罪。然而，毒品泛濫造成的災難使國際社會越來越認識到與毒品犯罪及其后續(xù)犯罪——洗錢罪作斗爭的重要性和緊迫性。1988年12月19日聯(lián)合國大會在維也納通過的《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》將毒品犯罪及其洗錢行為規(guī)定為國際性犯罪，要求各締約國依法懲處。從實際情況看，犯罪人不僅清洗毒品犯罪黑錢，而且還對其他犯罪的黑錢予以清洗，其危害性已不僅僅局限于經濟金融領域，而且日益向社會政治領域滲透。譬如近年來腐敗已經成為中國最大的社會污染，而洗錢正在助長這種污染?！案瘮〔粌H需要洗錢，腐敗還保護了洗錢”，許多貪官污吏都想通過洗錢將自己的不法收入合法化。鑒于此，我國八屆全國人大五次會議通過的新修訂的《中華人民共和國刑法》（以下簡稱新刑法典）規(guī)定了洗錢犯罪。下面本文將試著從洗錢犯罪的概念和性質、國內外立法現(xiàn)狀、預防和應對措施三個方面對其進行論述。

一、洗錢犯罪的概念和性質

洗錢是一種犯罪份子將違法所得資產加以隱瞞掩飾，通過某種中介機構使之變?yōu)楹戏ㄘ敭a的特殊犯罪形式。所謂狹義上的洗錢是將其局限于清洗行為，即掩蓋犯罪所得黑錢的犯罪來源，將其換上合法的外衣，這是嚴格意義上的洗錢；另一種是把經過清洗的錢重新投入到合法或基本合法的經濟活動之中，這被稱為“再投資”。這兩種犯罪既可以被認為是一個犯罪的構成要件，也可以根據(jù)不同的立法取向被視為兩個不同的犯罪。

全國人大常務委員會29日表決通過刑法修正案（六）擴大了洗錢罪的上游犯罪范圍，以加大反洗錢、反腐敗力度。刑法修正案規(guī)定，明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節(jié)嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金。修正案列舉了5種情形：提供資金賬戶的；協(xié)助將財產轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的；通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的；協(xié)助將資金匯往境外的；以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來源和性質的。

正因為如此我們認為，不論是將清洗過的錢進行投資還是將未經過清洗的黑錢直接進行投資，“再投資”從本質上說都是掩飾、隱瞞黑錢的犯罪性質和來源的。新刑法典規(guī)定的“使用其他方法掩飾犯罪所得及其收益的性質和來源”就已經涵蓋了“再投資”，它們是一個犯罪的兩個重要的構成要素。

所以結合刑法規(guī)定可以對洗錢罪作出如下定義：所謂洗錢罪，就是指明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其收益，通過金融中介或采取直接投資等形式，將“黑錢”披上“合法”外衣，掩飾、隱瞞其性質和來源，依法應受刑罰處罰的行為。

二、國內外有關洗錢犯罪的立法狀況

反洗錢的政策，起初是為著反毒品犯罪而制定，現(xiàn)在則涉及到所有獲取非法收益的嚴重犯罪活動。其戰(zhàn)略目的主要是想通過對洗錢犯罪的打擊，使犯罪組織感覺到洗錢的危險性和困難。美國國會通過《控制洗錢法》的初衷就是同轉移與毒品犯罪有關的錢財作斗爭。同時，在美國的《控制洗錢法》中，在規(guī)定對洗錢罪的處罰時，特別明確指出：如果被告明知錢是涉及毒品的犯罪活動所得，將導致其行為的社會危害性的加重，亦即將被作為一個加重情節(jié)處理。在對被洗對象予以界定時，毒品犯罪所得首當其沖，被列為被洗錢財?shù)氖滓獊碓?。這些都表明洗錢罪與毒品犯罪有著千絲萬縷的聯(lián)系。

1、國際上關于洗錢罪的立法概況

鑒于上面所述的洗錢犯罪的危害性，各國，甚而國際組織都已積極地行動，防范、制裁洗錢活動。許多國家都在國內立法中對洗錢作出了規(guī)定。通過國內立法來對付洗錢活動是各國采取的最初措施，也是洗錢活動一開始僅是國內化這一特征在立法上的反映。當然，隨著毒品犯罪等犯罪活動的跨國化，隨著洗錢活動的跨國化，許多國內立法都具有了國際性的特征，例如：一些國家將“把資金匯往境外”規(guī)定為洗錢的一種方式。比如美國，根據(jù)美國有關方面統(tǒng)計，洗錢所占用的資金約為美國國民生產總值的2%至5%，對社會危害十分嚴重。為打擊此類犯罪，1986年美國國會通過反洗錢法——《銀行保密法》，將130多種能夠產生收益的犯罪列入洗錢的范圍，從重處罰。特工局、聯(lián)邦調查局、國稅局、海關總署、緝毒局、郵政局、煙酒火器局、移民局等均對洗錢案件具有管轄權，上述執(zhí)法機構根據(jù)對其洗錢行為的上游犯罪的管轄權來確定對洗錢案件的管轄。并要求銀行及其他金融機構、零售商將一萬美元以上現(xiàn)金交易往來情況進行報告，要求當事人填寫法定表格，使調查人員可以進行資金追蹤，從而提高控制洗錢犯罪的能力（李博宇，《美國的經濟犯罪和打對策擊》，2001）。

2、我國對于洗錢罪的立法現(xiàn)狀

我國法律對洗錢罪的規(guī)定最早可見之于《全國人民代表大會常務委員會關于禁毒的決定》（1990年12月28日第七屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過），其中第4條規(guī)定：包庇走私、販毒、運輸、制造毒品的犯罪分子的，為犯罪分子窩藏、轉移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的，掩飾、隱瞞出售毒品或者犯罪所得的財物的，掩飾、隱瞞出售毒品獲得財物的非法性質和來源的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制，可以并處罰金。新刑法在第191條具體規(guī)定了洗錢罪。為配合新刑法的實施，我國先后制定了一些與反洗錢有關的行政法規(guī)和規(guī)章。我國已頒布實施了一系列法規(guī)和規(guī)章以規(guī)范金融交易行為。中國人民銀行和國家外匯管理局先后出臺了《銀行賬戶管理辦法》、《境內外匯賬戶管理辦法》、《關于大額現(xiàn)金支付管理的通知》、《大額現(xiàn)金支付登記備案規(guī)定》等法規(guī)和規(guī)范性文件，實行了存款實名制。商業(yè)銀行也制定了本系統(tǒng)的反洗錢規(guī)章、制度和辦法。此外，中國人民銀行發(fā)現(xiàn)和查處了一批與洗錢有關的違法犯罪活動，并加強反洗錢國際合作，認真履行反洗錢國際義務。

2003年11月，人行連續(xù)頒布《金融機構反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》、《金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》（簡稱“一規(guī)定兩辦法”），標志著我國反洗錢法律體系初具雛形（《＆lt;金融機構反洗錢規(guī)定＆gt;將頒布》，2002）。但是我們不能視而不見我國在關于洗錢罪的立法方面還存在著諸多問題，如果不能真正地解決好這些問題，那么從根本上解決洗錢犯罪問題則無從談起。

（1）立法層次較低。作為我國目前反洗錢法律體系“基本法”的“一規(guī)定兩辦法”是人行頒布的行政規(guī)章。這種行政規(guī)章的方式存在很多不足：效力低下將使得“一規(guī)定兩辦法”與法律規(guī)范相抵觸時，便可能部分的失效；反洗錢是一項全面而又復雜的工作，作為金融行政規(guī)章的“一規(guī)定兩辦法”，難以做到針對洗錢調動各種社會資源充分有效地進行斗爭；世界上大多數(shù)國家均是由國會來行使反洗錢立法，將反洗錢法確定為基本法。我國采用行政規(guī)章的形式，難以使我國反洗錢法與國際接軌。

（2）在大額交易報告中，人民幣大額資金下限定得過高。《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》規(guī)定：20萬元以上的人民幣資金收付需要報告。我國對人民幣大額資金下限的規(guī)定明顯高于國外的法律規(guī)定，如：美國《洗錢控制法》規(guī)定的限額是一萬美元現(xiàn)金；澳大利亞《現(xiàn)金交易法》規(guī)定的限額是一萬澳元現(xiàn)金?，F(xiàn)行辦法的實施，明顯不利于推廣以“三票一卡”為主的結算方式。而且，由于個人現(xiàn)金的收存幾乎不受限制，從而為洗錢者提供了極大的便利。

三、洗錢犯罪的預防和打擊

首先，應該完善立法?！堵?lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》第3條第1款（b）要求各締約國應采取必要的措施將明知其財產是毒品犯罪所得而故意隱瞞、掩飾其真實性質、非法來源的行為確定為國內法中的刑事犯罪。具體來說應該從以下五個方面著手：第一，應借鑒世界各國反洗錢立法的經驗，在現(xiàn)行“一規(guī)定兩辦法”的基礎上，盡快制定一部專門的、系統(tǒng)的《反洗錢法》，以有效打擊反洗錢活動。第二，考慮到洗錢者洗錢方式的多樣性，且洗錢活動具有從受洗錢法約束的行業(yè)轉移到不受該法律約束的行業(yè)即所謂的轉行特點，因此，我國《反洗錢法》應借鑒FATF建議，擴大法律的適用范圍，不僅適用于銀行，也適用于非銀行的金融機構，如證券公司、保險公司等，并盡可能適用于因業(yè)務需要而接受大額現(xiàn)金的機構，如房地產公司等。第三，重新規(guī)定人民幣大額資金的下限。人民幣大額資金的下限規(guī)定為5萬元較為適宜。第四，《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險法》、《信托法》等金融法律也應作出相應修改調整。如對其中的有關保密規(guī)定作相應修改。

其次，金融機構是實施洗錢罪的重要場所，因此，應采取措施增強金融機構在預防這類犯罪方面的地位和作用。金融機構的領導及其他工作人員應當具有高度的警惕性，抗腐蝕性，嚴于律己，對毒品犯罪等犯罪的違法所得及其產生的收益要予以有力地揭露，為司法機關的調查取證工作提供便利，從而提高對洗錢罪的打擊力度，使犯罪分子幾乎“無處洗錢”，使“贓錢”得不到“干凈”的面孔。當然，這也涉及到要對存款人保密等一些問題，這需要出臺相關政策和規(guī)定來予以必要的調整（顧昊，《發(fā)揮金融機構在反洗錢中的作用》，2000）。

還有，在打擊洗錢罪方面，要加強國際合作。這有兩方面的原因，一方面是毒品犯罪、走私犯罪等犯罪活動越來越國際化；另一方面是跨國洗錢已成為一種普遍的現(xiàn)象。因此國家之間在這一領域加強合作是必要的。各國要積極簽訂和參加含有反洗錢條款的雙邊或多邊司法協(xié)助條約或者反洗錢條約，通過刑事司法協(xié)助或者警察海關之間的合作，相互為查處洗錢案件提供便利，通過必要的立法將洗錢罪列為可引渡的犯罪。國際刑警組織、國際貨幣基金組織、國際麻醉藥品控制委員會等國際組織都在積極采取相應的對策和措施，國際刑警組織成立了“資金調查組（FOPAC）”負責各國打擊洗錢活動方面的情報和協(xié)調工作。當然，我們要追根究源，即要堅決有力地打擊上游犯罪，這樣就可能使得想洗錢者無錢可洗。無錢可洗同無處可洗相比，是一種更理想的狀態(tài)。在經濟全球化趨勢日益明顯的今天，洗錢犯罪已經成為危害各國金融秩序和社會穩(wěn)定一大社會毒瘤。如何徹底地根除這一毒瘤已經成為各國政府密切關注的問題。雖然世界上洗錢犯罪還時有發(fā)生，甚至在有的地方還十分猖獗，但是只要世界各國政府聯(lián)合起來憑著堅定的信心加上有效的舉措，離洗錢犯罪這個社會痼疾得到徹底治愈的一天已經不遠了。

[1]俞光遠：中國人民共和國反洗錢法釋義[M].中國金融出版社，2006.

[2]國家外匯管理局反洗錢課題組編：中國外匯領域洗錢類型報告[M].中國金融出版社，2006.

[3]俞光遠：反洗錢的理論與實踐[M].中國金融出版社，2006.[4]趙金成：洗錢犯罪研究[M].公安大學出版社，2006.