摘 要:信托制度是一項(xiàng)源于英國(guó)的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移與管理制度，由于其設(shè)立方式多樣、信托財(cái)產(chǎn)多元化、信托目的自由和實(shí)務(wù)領(lǐng)域的廣泛，頗受世界各國(guó)的青睞。美國(guó)、日本、韓國(guó)都先后引進(jìn)了該制度來(lái)參與本國(guó)的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行。我國(guó)也在改革開(kāi)放后引入了信托制度，但是由于種種原因，該制度在中國(guó)的發(fā)展不是很樂(lè)觀，但是隨著國(guó)內(nèi)外經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化，為信托制度的發(fā)展帶來(lái)了新的契機(jī)。

關(guān)鍵詞:信托制度 財(cái)產(chǎn)管理 繼受

中圖分類號(hào):F830.8 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

文章編號(hào):1004-4914(2009)10-020-02

一、引言

1995年10月，中銀信托投資公司因資不抵債，被廣東發(fā)展銀行強(qiáng)行收購(gòu);1997年2月，中國(guó)農(nóng)村信托投資公司因不能償還到期債務(wù)倒閉;1998年6月，中國(guó)新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司由于到期債務(wù)不能償還被關(guān)閉;1998年10月，廣東國(guó)際信托投資公司也因資不抵債和支付危機(jī)被迫關(guān)閉。現(xiàn)在中國(guó)的200多家信托公司絕大部分步履維艱，普遍存在各種各樣的問(wèn)題，生存困難。中國(guó)信托業(yè)正處在一個(gè)迷茫的十字路口，看著信托制度在其他國(guó)家的信步發(fā)展，中國(guó)信托業(yè)似乎走入了歧途，本文將運(yùn)用歷史和比較分析法探討信托制度在中國(guó)繼受不良的原因，并對(duì)我國(guó)信托制度的完善進(jìn)行思考。

二、信托制度在英國(guó)的產(chǎn)生和發(fā)展

英國(guó)著名的法律史學(xué)家梅蘭特曾指出:如果有人要問(wèn)，英國(guó)人在法學(xué)領(lǐng)域取得的最偉大、最獨(dú)特的成就是什么，那就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展起來(lái)的信托理念，我相信再?zèng)]有比這更好的答案了。這不是因?yàn)樾磐畜w現(xiàn)了基本的道德原則，而是因?yàn)樗撵`活性，它是一種具有極大彈性和普遍性的制度。作為一種新型的理財(cái)方式，由于它在經(jīng)濟(jì)效率與自由上的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，在世界經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域掀起了一場(chǎng)新的革命。

信托最早在13世紀(jì)起源于英國(guó)的民間，當(dāng)時(shí)人們的目的是為了規(guī)避沉重的封建賦稅、規(guī)避長(zhǎng)子繼承制、規(guī)避法律禁止向教會(huì)捐贈(zèng)和防止在戰(zhàn)爭(zhēng)中戰(zhàn)敗而使得土地被沒(méi)收等原因而出現(xiàn)的一種財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移形式。信托從它產(chǎn)生的初期開(kāi)始就體現(xiàn)出一種用益設(shè)計(jì)的性質(zhì)，它的結(jié)構(gòu)其實(shí)就是:甲將自己的財(cái)產(chǎn)交給乙進(jìn)行管理，但甲與乙約定由該財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生的收益都?xì)w丙所有。在這種設(shè)計(jì)中，甲可以避開(kāi)國(guó)家的稅收和將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)予法律規(guī)定不能贈(zèng)予的人，但也同時(shí)承擔(dān)了失去該財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn);而乙成為了實(shí)際上的財(cái)產(chǎn)所有人，它可以將該財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生的收益給丙，也可以歸為己有?！皩?duì)于它的所有權(quán)的限制不是法律上的而是道德上的。他不是依照法律而是依照良心，……”;在乙遵守約定的前提下，丙就是一個(gè)純粹的收益人。

但是在信托出現(xiàn)的13世紀(jì)到15世紀(jì)之前，由于得不到普通法院的承認(rèn)，委托人和受托人之間的關(guān)系完全是一種道德上的信任關(guān)系，一旦受托人違背信譽(yù)將該財(cái)產(chǎn)和收益占為己有，委托人和收益人由于沒(méi)有法律的保護(hù)將束手無(wú)策。所以到了15世紀(jì)，隨著委托人和收益人請(qǐng)求救濟(jì)的案件不斷增加，在國(guó)王的支持下出現(xiàn)了與普通法院相抗衡的衡平法院來(lái)對(duì)這類案件進(jìn)行管轄。但衡平法院并不是不承認(rèn)法，但尊重法并不意味著應(yīng)忽視道德戒律，大法官正是基于此進(jìn)行干預(yù)的，因?yàn)椴荒苋菰S極端的法導(dǎo)致極端的不公正。這樣，在衡平法院的干預(yù)下，受托人的權(quán)利受到了限制，法律在承認(rèn)他的財(cái)產(chǎn)占有人地位的同時(shí)，規(guī)定了他必須為收益人的利益行事。同時(shí)委托人和收益人的利益也得到了法律上的保障，在受托人違反約定的時(shí)候，他們可以向法院請(qǐng)求維護(hù)他們的利益。

在衡平法院的干預(yù)下，英國(guó)的信托制度有了很快的發(fā)展，但是這時(shí)還主要是個(gè)人信托，英國(guó)信托業(yè)的發(fā)展還是19世紀(jì)末開(kāi)始的。商業(yè)信托在英國(guó)的發(fā)展依靠的是英國(guó)政府的支持和一系列法律制度的輔助。1893年英國(guó)政府頒布了《受托人條例》;1925年又頒布了“受托人法”取代了之前的《受托人條例》;1906年頒布了《官立信托局條例》和《官立信托局收費(fèi)章程》;1986年英國(guó)又頒布了《官選受托人條例》。1886年在蘇格蘭的愛(ài)丁堡市成立了公共信托公司，這是最早的法人受托的私人組織。1908年，官立信托局成立，英國(guó)的信托從個(gè)人信托到法人信托的時(shí)代真正開(kāi)始。19世紀(jì)60年代，為順應(yīng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)環(huán)境的需要，英國(guó)首創(chuàng)投資信托。隨著業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展，1932年成立了一個(gè)全國(guó)性的協(xié)會(huì)以保障會(huì)員們的利益。1961年又頒布了《信托投資條例》，使得信托投資業(yè)務(wù)得以快速發(fā)展。

三、信托制度在美國(guó)和日本的繼受

信托制度的產(chǎn)生和發(fā)展為英國(guó)帶來(lái)的強(qiáng)大經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)功能，使得世界其他國(guó)家紛紛對(duì)其進(jìn)行移植引入。其中以美國(guó)和日本為典型代表，信托制度在這兩個(gè)國(guó)家都得到了比較好的運(yùn)用和發(fā)展。

美國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和英國(guó)移民文化的傳統(tǒng)，是美國(guó)引入信托制度的主要原因。與英國(guó)不同的是，美國(guó)的民事信托遠(yuǎn)不如商事信托發(fā)達(dá)。

從接手信托到獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，美國(guó)的信托還主要是以民事信托為主。獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，美國(guó)的資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，社會(huì)財(cái)富大量增加，金融業(yè)的快速發(fā)展等原因，使得對(duì)信托的要求漸增。紐約州在1822年允許農(nóng)業(yè)火險(xiǎn)和借款公司充當(dāng)受托人，這是第一次給予法人充當(dāng)受托人的權(quán)利，開(kāi)創(chuàng)了信托發(fā)展歷史上重要的一頁(yè)。南北戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，信托業(yè)的發(fā)展又遇到了前所未有的大好時(shí)機(jī):首先是美國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，使財(cái)富大量增加，人們急需為手中的資金找到好的投資渠道;其次，美國(guó)政府對(duì)信托行業(yè)從管理政策上予以支持，放寬對(duì)信托公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍的限制;再次，信托公司可以提供專業(yè)的理財(cái)人員，使人們對(duì)信托投資較為放心;最后，美國(guó)信托判例的增加，豐富了信托法，良好的監(jiān)管制度也為信托投資的安全性提供了保障。從二戰(zhàn)后至今，美國(guó)信托業(yè)已經(jīng)漸漸進(jìn)入快速發(fā)展時(shí)期，信托觀念也已深入人心。美國(guó)在信托制度的繼受上最值得稱贊的是創(chuàng)造性地將信托制度作為一種商業(yè)形式大規(guī)模大范圍地經(jīng)營(yíng)起來(lái)，將其在整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)中的作用最大化。

日本則干脆摒棄了信托制度中的民事信托，直接引入了商事信托制度。日本引入信托制度的初衷就是為了將信托作為籌資手段，發(fā)展重工業(yè)帶動(dòng)經(jīng)濟(jì)。所以從一開(kāi)始它就是從信托業(yè)的高級(jí)形態(tài)金融信托為開(kāi)端的。從明治維新后到現(xiàn)在，日本的信托業(yè)和銀行業(yè)分分合合，最終確立了銀行兼營(yíng)信托業(yè)務(wù)的制度?，F(xiàn)在，信托銀行的收入80%來(lái)自信托業(yè)務(wù)，20%來(lái)自銀行業(yè)務(wù)。日本信托業(yè)得以快速發(fā)展還得益于它較為健全的法律體系。該法律體系主要由《信托法》、《信托業(yè)法》、《兼營(yíng)法》、《擔(dān)保公司債信托法》、《貸款信托法》、《證券投資信托法》等組成。由于這些法律制度的保障和監(jiān)管制度的完善，保證了信托在日本的良性發(fā)展。

四、信托制度在中國(guó)的繼受

信托是英美法系的一種財(cái)產(chǎn)管理制度，在中國(guó)的法律傳統(tǒng)中并沒(méi)有此概念，并且，信托制度在中國(guó)發(fā)起也不是由于經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的內(nèi)在需要，而是因?yàn)樾磐兄贫饶軌虼龠M(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)效率的價(jià)值追求。而且在信托發(fā)展的初期，種種因素都不利于信托制度的發(fā)展:市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)剛剛萌芽，社會(huì)財(cái)富積累不足，相關(guān)的法規(guī)政策也不具備。在這種特殊的背景下，信托業(yè)的起步并不客觀。但是，隨著改革開(kāi)放經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，給信托業(yè)的發(fā)展帶來(lái)了新的契機(jī):首先，改革開(kāi)放使綜合國(guó)力明顯增強(qiáng)，人們手里有了資金，理財(cái)觀念也有所變化，不再一味堅(jiān)持儲(chǔ)蓄傳統(tǒng)，客觀上要求有正規(guī)的信托機(jī)構(gòu)來(lái)幫助理財(cái);其次，法制環(huán)境也有所進(jìn)步。2001年頒布實(shí)施的《信托法》和《信托投資公司管理辦法》在相當(dāng)程度上規(guī)范和指引了信托行為;再次，信托業(yè)本身這幾年經(jīng)過(guò)優(yōu)勝劣汰和國(guó)家的重組整頓等，留下的信托企業(yè)資金充足，資產(chǎn)優(yōu)良，信譽(yù)度提高。有關(guān)這方面的高級(jí)人才經(jīng)過(guò)多年的培養(yǎng)和引進(jìn)也增加了許多。

面對(duì)優(yōu)良的發(fā)展環(huán)境，我們更應(yīng)該認(rèn)清我國(guó)信托業(yè)發(fā)展存在的問(wèn)題，并適當(dāng)?shù)匾M(jìn)和移植信托制度發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，來(lái)完善我國(guó)的信托制度從而促進(jìn)其發(fā)展。

首先，信托法律體系有待進(jìn)一步完善。雖然我國(guó)已出臺(tái)了《信托法》，但是這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，美國(guó)、日本和韓國(guó)這些信托制度移植運(yùn)營(yíng)好的國(guó)家，都有非常豐富且詳盡的法律制度的支持。我國(guó)的這部《信托法》是一部高層次統(tǒng)一的法律制度，它涵蓋和適用于所有的財(cái)產(chǎn)管理活動(dòng)，所以在這一基本的法律制度框架下，應(yīng)該針對(duì)每一特定的專業(yè)領(lǐng)域來(lái)制定專門的特別法來(lái)規(guī)范具體的信托活動(dòng)。

其次，信托機(jī)構(gòu)應(yīng)該注重自身的管理以樹(shù)立良好的信譽(yù)。中國(guó)不同于英美等國(guó)家，由于長(zhǎng)期的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境，形成了很好的遵守契約的習(xí)慣。中國(guó)歷史上基本上是自然經(jīng)濟(jì)后來(lái)又經(jīng)過(guò)很長(zhǎng)一段時(shí)間的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，改革開(kāi)放后由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的突然沖擊，反而使人們暫時(shí)失去了傳統(tǒng)的優(yōu)良的道德習(xí)慣，契約意識(shí)較差。而信托就是建立在信任之上的委托，所以信托機(jī)構(gòu)加強(qiáng)自身的管理，樹(shù)立良好的信譽(yù)，讓持資人能夠放心投資很重要。

再次，應(yīng)該積極豐富信托業(yè)務(wù)品種，拓展業(yè)務(wù)空間。在這方面應(yīng)該參照日本。同樣作為大陸法系國(guó)家，信托制定如此發(fā)達(dá)，業(yè)務(wù)范圍寬泛也是其中的原因之一。日本的信托業(yè)務(wù)分為金錢信托和非金錢信托兩種，具體業(yè)務(wù)更是有15項(xiàng)之多，號(hào)稱信托百貨公司。我國(guó)也可以適當(dāng)?shù)匚蘸徒梃b，比如，我國(guó)的企業(yè)年金的信托化，公益基金的信托化，國(guó)有資產(chǎn)的信托管理，也可以發(fā)展富裕階層的個(gè)人信托市場(chǎng)。

最后，應(yīng)該盡快完善我國(guó)的信托監(jiān)管制度。無(wú)論英、美還是日本，都有相當(dāng)完善的監(jiān)管制度來(lái)保證信托行業(yè)的安全有效運(yùn)行。日本的信托也起步較晚卻能發(fā)展迅速，其健全的法制和對(duì)信托業(yè)的有力的集中監(jiān)管起了相當(dāng)大的作用。我國(guó)首先應(yīng)該加快監(jiān)管立法，使監(jiān)管有法可依，其次就是要建立專門的權(quán)威監(jiān)管機(jī)構(gòu)，依法進(jìn)行監(jiān)管，通過(guò)規(guī)范、有效和持續(xù)的監(jiān)管來(lái)保障信托業(yè)的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn):

1.何寶玉著.英國(guó)信托法原理與判例.法律出版社，2001

2.勒內(nèi)·達(dá)維德著.漆竹生譯.當(dāng)代主要法律體系.上海譯文出版社，1984

(作者單位:山西大學(xué)法學(xué)院 山西太原 030013)(責(zé)編:賈偉)