摘 要:信托制度是一項(xiàng)源于英國的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移與管理制度，由于其設(shè)立方式多樣、信托財產(chǎn)多元化、信托目的自由和實(shí)務(wù)領(lǐng)域的廣泛，頗受世界各國的青睞。美國、日本、韓國都先后引進(jìn)了該制度來參與本國的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行。我國也在改革開放后引入了信托制度，但是由于種種原因，該制度在中國的發(fā)展不是很樂觀，但是隨著國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化，為信托制度的發(fā)展帶來了新的契機(jī)。

關(guān)鍵詞:信托制度 財產(chǎn)管理 繼受

中圖分類號:F830.8 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

文章編號:1004-4914(2009)10-020-02

一、引言

1995年10月，中銀信托投資公司因資不抵債，被廣東發(fā)展銀行強(qiáng)行收購;1997年2月，中國農(nóng)村信托投資公司因不能償還到期債務(wù)倒閉;1998年6月，中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司由于到期債務(wù)不能償還被關(guān)閉;1998年10月，廣東國際信托投資公司也因資不抵債和支付危機(jī)被迫關(guān)閉?，F(xiàn)在中國的200多家信托公司絕大部分步履維艱，普遍存在各種各樣的問題，生存困難。中國信托業(yè)正處在一個迷茫的十字路口，看著信托制度在其他國家的信步發(fā)展，中國信托業(yè)似乎走入了歧途，本文將運(yùn)用歷史和比較分析法探討信托制度在中國繼受不良的原因，并對我國信托制度的完善進(jìn)行思考。

二、信托制度在英國的產(chǎn)生和發(fā)展

英國著名的法律史學(xué)家梅蘭特曾指出:如果有人要問，英國人在法學(xué)領(lǐng)域取得的最偉大、最獨(dú)特的成就是什么，那就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展起來的信托理念，我相信再沒有比這更好的答案了。這不是因?yàn)樾磐畜w現(xiàn)了基本的道德原則，而是因?yàn)樗撵`活性，它是一種具有極大彈性和普遍性的制度。作為一種新型的理財方式，由于它在經(jīng)濟(jì)效率與自由上的獨(dú)特優(yōu)勢，在世界經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域掀起了一場新的革命。

信托最早在13世紀(jì)起源于英國的民間，當(dāng)時人們的目的是為了規(guī)避沉重的封建賦稅、規(guī)避長子繼承制、規(guī)避法律禁止向教會捐贈和防止在戰(zhàn)爭中戰(zhàn)敗而使得土地被沒收等原因而出現(xiàn)的一種財產(chǎn)轉(zhuǎn)移形式。信托從它產(chǎn)生的初期開始就體現(xiàn)出一種用益設(shè)計的性質(zhì)，它的結(jié)構(gòu)其實(shí)就是:甲將自己的財產(chǎn)交給乙進(jìn)行管理，但甲與乙約定由該財產(chǎn)產(chǎn)生的收益都?xì)w丙所有。在這種設(shè)計中，甲可以避開國家的稅收和將財產(chǎn)贈予法律規(guī)定不能贈予的人，但也同時承擔(dān)了失去該財產(chǎn)的風(fēng)險;而乙成為了實(shí)際上的財產(chǎn)所有人，它可以將該財產(chǎn)產(chǎn)生的收益給丙，也可以歸為己有?！皩τ谒乃袡?quán)的限制不是法律上的而是道德上的。他不是依照法律而是依照良心，……”;在乙遵守約定的前提下，丙就是一個純粹的收益人。

但是在信托出現(xiàn)的13世紀(jì)到15世紀(jì)之前，由于得不到普通法院的承認(rèn)，委托人和受托人之間的關(guān)系完全是一種道德上的信任關(guān)系，一旦受托人違背信譽(yù)將該財產(chǎn)和收益占為己有，委托人和收益人由于沒有法律的保護(hù)將束手無策。所以到了15世紀(jì)，隨著委托人和收益人請求救濟(jì)的案件不斷增加，在國王的支持下出現(xiàn)了與普通法院相抗衡的衡平法院來對這類案件進(jìn)行管轄。但衡平法院并不是不承認(rèn)法，但尊重法并不意味著應(yīng)忽視道德戒律，大法官正是基于此進(jìn)行干預(yù)的，因?yàn)椴荒苋菰S極端的法導(dǎo)致極端的不公正。這樣，在衡平法院的干預(yù)下，受托人的權(quán)利受到了限制，法律在承認(rèn)他的財產(chǎn)占有人地位的同時，規(guī)定了他必須為收益人的利益行事。同時委托人和收益人的利益也得到了法律上的保障，在受托人違反約定的時候，他們可以向法院請求維護(hù)他們的利益。

在衡平法院的干預(yù)下，英國的信托制度有了很快的發(fā)展，但是這時還主要是個人信托，英國信托業(yè)的發(fā)展還是19世紀(jì)末開始的。商業(yè)信托在英國的發(fā)展依靠的是英國政府的支持和一系列法律制度的輔助。1893年英國政府頒布了《受托人條例》;1925年又頒布了“受托人法”取代了之前的《受托人條例》;1906年頒布了《官立信托局條例》和《官立信托局收費(fèi)章程》;1986年英國又頒布了《官選受托人條例》。1886年在蘇格蘭的愛丁堡市成立了公共信托公司，這是最早的法人受托的私人組織。1908年，官立信托局成立，英國的信托從個人信托到法人信托的時代真正開始。19世紀(jì)60年代，為順應(yīng)經(jīng)濟(jì)和社會環(huán)境的需要，英國首創(chuàng)投資信托。隨著業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展，1932年成立了一個全國性的協(xié)會以保障會員們的利益。1961年又頒布了《信托投資條例》，使得信托投資業(yè)務(wù)得以快速發(fā)展。

三、信托制度在美國和日本的繼受

信托制度的產(chǎn)生和發(fā)展為英國帶來的強(qiáng)大經(jīng)濟(jì)效益和社會經(jīng)濟(jì)功能，使得世界其他國家紛紛對其進(jìn)行移植引入。其中以美國和日本為典型代表，信托制度在這兩個國家都得到了比較好的運(yùn)用和發(fā)展。

美國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和英國移民文化的傳統(tǒng)，是美國引入信托制度的主要原因。與英國不同的是，美國的民事信托遠(yuǎn)不如商事信托發(fā)達(dá)。

從接手信托到獨(dú)立戰(zhàn)爭時期，美國的信托還主要是以民事信托為主。獨(dú)立戰(zhàn)爭結(jié)束后，美國的資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，社會財富大量增加，金融業(yè)的快速發(fā)展等原因，使得對信托的要求漸增。紐約州在1822年允許農(nóng)業(yè)火險和借款公司充當(dāng)受托人，這是第一次給予法人充當(dāng)受托人的權(quán)利，開創(chuàng)了信托發(fā)展歷史上重要的一頁。南北戰(zhàn)爭結(jié)束后，信托業(yè)的發(fā)展又遇到了前所未有的大好時機(jī):首先是美國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，使財富大量增加，人們急需為手中的資金找到好的投資渠道;其次，美國政府對信托行業(yè)從管理政策上予以支持，放寬對信托公司業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍的限制;再次，信托公司可以提供專業(yè)的理財人員，使人們對信托投資較為放心;最后，美國信托判例的增加，豐富了信托法，良好的監(jiān)管制度也為信托投資的安全性提供了保障。從二戰(zhàn)后至今，美國信托業(yè)已經(jīng)漸漸進(jìn)入快速發(fā)展時期，信托觀念也已深入人心。美國在信托制度的繼受上最值得稱贊的是創(chuàng)造性地將信托制度作為一種商業(yè)形式大規(guī)模大范圍地經(jīng)營起來，將其在整個社會經(jīng)濟(jì)中的作用最大化。

日本則干脆摒棄了信托制度中的民事信托，直接引入了商事信托制度。日本引入信托制度的初衷就是為了將信托作為籌資手段，發(fā)展重工業(yè)帶動經(jīng)濟(jì)。所以從一開始它就是從信托業(yè)的高級形態(tài)金融信托為開端的。從明治維新后到現(xiàn)在，日本的信托業(yè)和銀行業(yè)分分合合，最終確立了銀行兼營信托業(yè)務(wù)的制度?，F(xiàn)在，信托銀行的收入80%來自信托業(yè)務(wù)，20%來自銀行業(yè)務(wù)。日本信托業(yè)得以快速發(fā)展還得益于它較為健全的法律體系。該法律體系主要由《信托法》、《信托業(yè)法》、《兼營法》、《擔(dān)保公司債信托法》、《貸款信托法》、《證券投資信托法》等組成。由于這些法律制度的保障和監(jiān)管制度的完善，保證了信托在日本的良性發(fā)展。

四、信托制度在中國的繼受

信托是英美法系的一種財產(chǎn)管理制度，在中國的法律傳統(tǒng)中并沒有此概念，并且，信托制度在中國發(fā)起也不是由于經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展的內(nèi)在需要，而是因?yàn)樾磐兄贫饶軌虼龠M(jìn)市場經(jīng)濟(jì)對效率的價值追求。而且在信托發(fā)展的初期，種種因素都不利于信托制度的發(fā)展:市場經(jīng)濟(jì)剛剛萌芽，社會財富積累不足，相關(guān)的法規(guī)政策也不具備。在這種特殊的背景下，信托業(yè)的起步并不客觀。但是，隨著改革開放經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展，給信托業(yè)的發(fā)展帶來了新的契機(jī):首先，改革開放使綜合國力明顯增強(qiáng)，人們手里有了資金，理財觀念也有所變化，不再一味堅(jiān)持儲蓄傳統(tǒng)，客觀上要求有正規(guī)的信托機(jī)構(gòu)來幫助理財;其次，法制環(huán)境也有所進(jìn)步。2001年頒布實(shí)施的《信托法》和《信托投資公司管理辦法》在相當(dāng)程度上規(guī)范和指引了信托行為;再次，信托業(yè)本身這幾年經(jīng)過優(yōu)勝劣汰和國家的重組整頓等，留下的信托企業(yè)資金充足，資產(chǎn)優(yōu)良，信譽(yù)度提高。有關(guān)這方面的高級人才經(jīng)過多年的培養(yǎng)和引進(jìn)也增加了許多。

面對優(yōu)良的發(fā)展環(huán)境，我們更應(yīng)該認(rèn)清我國信托業(yè)發(fā)展存在的問題，并適當(dāng)?shù)匾M(jìn)和移植信托制度發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，來完善我國的信托制度從而促進(jìn)其發(fā)展。

首先，信托法律體系有待進(jìn)一步完善。雖然我國已出臺了《信托法》，但是這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，美國、日本和韓國這些信托制度移植運(yùn)營好的國家，都有非常豐富且詳盡的法律制度的支持。我國的這部《信托法》是一部高層次統(tǒng)一的法律制度，它涵蓋和適用于所有的財產(chǎn)管理活動，所以在這一基本的法律制度框架下，應(yīng)該針對每一特定的專業(yè)領(lǐng)域來制定專門的特別法來規(guī)范具體的信托活動。

其次，信托機(jī)構(gòu)應(yīng)該注重自身的管理以樹立良好的信譽(yù)。中國不同于英美等國家，由于長期的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境，形成了很好的遵守契約的習(xí)慣。中國歷史上基本上是自然經(jīng)濟(jì)后來又經(jīng)過很長一段時間的計劃經(jīng)濟(jì)時期，改革開放后由于市場經(jīng)濟(jì)的突然沖擊，反而使人們暫時失去了傳統(tǒng)的優(yōu)良的道德習(xí)慣，契約意識較差。而信托就是建立在信任之上的委托，所以信托機(jī)構(gòu)加強(qiáng)自身的管理，樹立良好的信譽(yù)，讓持資人能夠放心投資很重要。

再次，應(yīng)該積極豐富信托業(yè)務(wù)品種，拓展業(yè)務(wù)空間。在這方面應(yīng)該參照日本。同樣作為大陸法系國家，信托制定如此發(fā)達(dá)，業(yè)務(wù)范圍寬泛也是其中的原因之一。日本的信托業(yè)務(wù)分為金錢信托和非金錢信托兩種，具體業(yè)務(wù)更是有15項(xiàng)之多，號稱信托百貨公司。我國也可以適當(dāng)?shù)匚蘸徒梃b，比如，我國的企業(yè)年金的信托化，公益基金的信托化，國有資產(chǎn)的信托管理，也可以發(fā)展富裕階層的個人信托市場。

最后，應(yīng)該盡快完善我國的信托監(jiān)管制度。無論英、美還是日本，都有相當(dāng)完善的監(jiān)管制度來保證信托行業(yè)的安全有效運(yùn)行。日本的信托也起步較晚卻能發(fā)展迅速，其健全的法制和對信托業(yè)的有力的集中監(jiān)管起了相當(dāng)大的作用。我國首先應(yīng)該加快監(jiān)管立法，使監(jiān)管有法可依，其次就是要建立專門的權(quán)威監(jiān)管機(jī)構(gòu)，依法進(jìn)行監(jiān)管，通過規(guī)范、有效和持續(xù)的監(jiān)管來保障信托業(yè)的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn):

1.何寶玉著.英國信托法原理與判例.法律出版社，2001

2.勒內(nèi)·達(dá)維德著.漆竹生譯.當(dāng)代主要法律體系.上海譯文出版社，1984

(作者單位:山西大學(xué)法學(xué)院 山西太原 030013)(責(zé)編:賈偉)