摘 要:當(dāng)今國(guó)際社會(huì)，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)方興未艾，西方科技強(qiáng)國(guó)憑借自身強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)技術(shù)優(yōu)勢(shì)和政治優(yōu)勢(shì)，在全球展開一波又一波強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的浪潮，為獲得其技術(shù)，廣大發(fā)展中國(guó)家付出昂貴的代價(jià)。與此同時(shí)，發(fā)展中國(guó)家的傳統(tǒng)知識(shí)和文化遺產(chǎn)卻被經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國(guó)肆意掠奪，并使之成為其獲取暴利的工具。這種不公平的國(guó)際法律秩序必須被改變，建立保護(hù)各國(guó)家和民族傳統(tǒng)知識(shí)的法律體系成為當(dāng)務(wù)之急，在這項(xiàng)工作開展之前還必須分析和確定“傳統(tǒng)知識(shí)”的相關(guān)概念。文章從論述“傳統(tǒng)知識(shí)”的名詞釋義、特征和分類入手，希望能夠厘清“傳統(tǒng)知識(shí)”之概念內(nèi)涵。

關(guān)鍵詞:傳統(tǒng)知識(shí) 特征 分類

中圖分類號(hào):F01 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

文章編號(hào):1004-4914(2009)10-012-02

在全球化浪潮席卷各國(guó)，有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的話題不斷被西方知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)高調(diào)提起的今天，許多國(guó)家和民族中有著幾千年悠久傳統(tǒng)的知識(shí)遺產(chǎn)卻被一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家肆意踐踏，他們憑借自己科技和法律的強(qiáng)勢(shì)地位將這些民族的傳統(tǒng)知識(shí)據(jù)為己有，使之成為自己的搖錢樹，例如，好萊塢動(dòng)畫片《獅子王》的配樂“雄獅今夜沉睡”就是改編自非洲祖魯族民歌。類似的案例比比皆是，其中比較著名的有:1.姜黃案。姜黃(Curcuma longa)是一種姜類植物，能產(chǎn)生橘黃色根莖，被印度人用作烹飪時(shí)調(diào)味的香料，而且其特性使其成為醫(yī)藥、化妝品以及染料的有效成分，作為藥品，一般用于愈合傷口和皮疹。姜黃被用于愈合傷口和皮疹在印度已經(jīng)有數(shù)千年了，包括一份古代梵文文本在內(nèi)許多古代文獻(xiàn)對(duì)其都有明確記載。1995年，密西西比醫(yī)學(xué)中心的兩位公民竟然宣稱自己擁有該專利，并且成功申請(qǐng)專利，被授予名稱為“姜黃在傷口愈合中的應(yīng)用”。2.印度楝樹案。印度楝樹(Azadirachta indica)是一種產(chǎn)自印度和南亞以及東南亞部分地區(qū)的樹木。因?yàn)樗梢宰鳛樘烊凰幤?、農(nóng)藥和肥料，目前在整個(gè)熱帶地區(qū)都有種植。印度楝樹的提取物可用于對(duì)抗侵襲糧食作物的數(shù)百種害蟲和真菌病害;從其種子中提取出來的油可以被用于治療傷風(fēng)和流感;人們相信將其混合在肥皂中可以提供低成本的瘧疾、皮膚疾病，甚至是腦膜炎的緩解劑。印度楝樹種子的提取物的殺真菌作用是已知的并且該提取物在印度農(nóng)業(yè)中被用于保護(hù)作物已有數(shù)個(gè)世紀(jì)。1994年歐洲專利局授予美國(guó)公司W(wǎng).R.Grace and USDA名為“采用疏水方式提取印度楝樹油，用于防治植物真菌的方法”的歐洲專利。3.死藤水案。整個(gè)亞馬遜流域的當(dāng)?shù)夭柯涞奈揍t(yī)們世代都用banisteriopsos caapi的樹皮制造一種稱為“死藤水”的祭祀飲料。巫醫(yī)們?cè)谧诮虄x式上使用死藤水(表示“靈魂之藤”)來診斷和治療疾病，與靈魂相會(huì)和預(yù)言未來。一個(gè)美國(guó)人Loren Miller在1986年6月獲得了一項(xiàng)美國(guó)植物專利，該專利授予他對(duì)所謂的B.caapi品種(他稱之為“Da Vine”)享有獨(dú)占權(quán)。該專利的說明書中描述“該植物是在南美的亞馬遜雨林的一個(gè)家庭花園中被發(fā)現(xiàn)的”。該專利權(quán)人聲稱Da Vine代表一種與B.Caapi不同的新品種，因?yàn)榛ǖ念伾煌?/p>

上述幾個(gè)案例說明了保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)迫在眉睫，在對(duì)其上升到法律高度保護(hù)之前我們必須厘清傳統(tǒng)知識(shí)的基本概念及其內(nèi)涵，這亦是筆者的寫作初衷。以下分別闡述傳統(tǒng)知識(shí)的名詞釋義、特征和分類。

一、傳統(tǒng)知識(shí)名詞釋義

從語言學(xué)的角度，傳統(tǒng)知識(shí)(英文中稱為traditional knowledge)是由傳統(tǒng)和知識(shí)兩個(gè)詞語結(jié)合而成的。傳統(tǒng)是與現(xiàn)代對(duì)應(yīng)的概念，現(xiàn)代漢語詞典中對(duì)傳統(tǒng)的解釋為:世代相傳、具有特點(diǎn)的社會(huì)因素，如文化、道德、思想、制度等。美國(guó)著名社會(huì)學(xué)家希爾斯認(rèn)為，傳統(tǒng)的基本含義是世代相傳的事物，即任何從過去延傳至今或相傳至今的東西，具體地說，傳統(tǒng)包括物質(zhì)實(shí)體，包括人們對(duì)各種事物的信仰，關(guān)于人和事件的形象，包括管理和制度。這里的傳統(tǒng)是包羅萬象的，是人類社會(huì)所創(chuàng)造的一切，其實(shí)質(zhì)就是崇尚過去的成就和智慧，崇尚蘊(yùn)含傳統(tǒng)的制度，并把傳統(tǒng)社會(huì)的行為模式視為行動(dòng)的指南。傳統(tǒng)象征著社會(huì)秩序與和諧。因此，傳統(tǒng)是秩序的保證，是文明質(zhì)量的保證。知識(shí)英文為knowledge，是人們?cè)诟脑焓澜绲膶?shí)踐中所獲得的認(rèn)識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的總和。結(jié)合對(duì)傳統(tǒng)和知識(shí)的理解，我們可以初步劃定傳統(tǒng)知識(shí)的基本外延:人們世代相傳的在改造世界的實(shí)踐中所獲得具有某種特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的總和，屬于人類主觀意識(shí)范疇的組成部分。因此，處于完全自然狀態(tài)下的生物和遺傳資源不屬于傳統(tǒng)知識(shí)的范圍。

二、傳統(tǒng)知識(shí)的特征

傳統(tǒng)知識(shí)作為人類在改造世界的實(shí)踐中所獲得的知識(shí)這一社會(huì)系統(tǒng)中的一個(gè)構(gòu)成要素，在具備知識(shí)的一般特征(即共性)的同時(shí)還應(yīng)具有與知識(shí)體系中其他成員即現(xiàn)代知識(shí)相區(qū)別的個(gè)體特征，即個(gè)性，下面重點(diǎn)論述傳統(tǒng)知識(shí)的個(gè)性。

1.傳統(tǒng)性。傳統(tǒng)性是傳統(tǒng)知識(shí)與現(xiàn)代知識(shí)相比較而言，在知識(shí)的形成及應(yīng)用方式上所具有的特征。與現(xiàn)代知識(shí)不同，傳統(tǒng)知識(shí)的創(chuàng)造、創(chuàng)新以及表達(dá)通常不是通過正規(guī)的、制度化的方式而是代代相傳的，意味著該知識(shí)的創(chuàng)造和使用屬于群體文化傳統(tǒng)的一部分?？梢哉f，在傳統(tǒng)群體或其成員應(yīng)對(duì)社會(huì)環(huán)境變化挑戰(zhàn)的過程中，在傳承各種傳統(tǒng)的同時(shí)也在創(chuàng)造著傳統(tǒng)知識(shí)。而且，由于大多數(shù)傳統(tǒng)知識(shí)是未被文獻(xiàn)化或是約定俗成的，它們基于傳統(tǒng)的信仰、準(zhǔn)則和實(shí)踐，歷經(jīng)了數(shù)世紀(jì)的以家族為單位的嘗試和謬誤、成功和失敗，并通過口傳心授而世代延續(xù)至今，作為“歷經(jīng)數(shù)代人的試驗(yàn)和嘗試而達(dá)成的成就，包含著超過了任何個(gè)人所能擁有的豐富的經(jīng)驗(yàn)?！?/p>

2.地域性。地域性是各種各樣、豐富多彩的傳統(tǒng)知識(shí)彼此區(qū)別的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，從傳統(tǒng)知識(shí)建立的物質(zhì)基礎(chǔ)及其內(nèi)容所反映的精神信仰都可以得到體現(xiàn)。民間傳說、民歌、傳統(tǒng)醫(yī)藥等無不體現(xiàn)地域性的特征。分析其根源，還是因?yàn)閭鹘y(tǒng)知識(shí)是生活在一定范圍內(nèi)的人群通過某種持續(xù)生活方式積累起來的，反映的是相同的文化和精神追求。雖然某一社會(huì)群體也會(huì)或多或少地接受、學(xué)習(xí)外來的生產(chǎn)和生活知識(shí)，但當(dāng)?shù)氐木裎幕巧钌钪哺谄錃v史和思想的價(jià)值體系之中的，不是輕易可以改變的。

3.社群性。與現(xiàn)代知識(shí)相比，傳統(tǒng)知識(shí)是超越個(gè)人的。傳統(tǒng)知識(shí)及其發(fā)展不是靠單個(gè)社會(huì)成員智慧與靈感完成的，而是由其所在的群體，甚至相關(guān)聯(lián)的多個(gè)群體在長(zhǎng)期的生產(chǎn)與生活活動(dòng)中共同完成的。同時(shí)也為該社群集體所共有和體現(xiàn)，進(jìn)而成為各社群借以相互區(qū)別的標(biāo)志。

4.變異性。傳統(tǒng)在代代相傳的過程中，不會(huì)完全保持其絕對(duì)的同一性。歷史上各種傳統(tǒng)都在不斷地發(fā)生變化。無論何種傳統(tǒng)，都處在不斷變化之中，沒有不變的傳統(tǒng)。每一種傳統(tǒng)都會(huì)因時(shí)間的不同和空間的差別而發(fā)生質(zhì)或量、內(nèi)容或結(jié)構(gòu)的變化。在相關(guān)的群體依然按照傳統(tǒng)方式生產(chǎn)與生活的前提下，這種知識(shí)將處于不斷發(fā)展的過程中，永遠(yuǎn)不停歇。在不同的時(shí)代，傳統(tǒng)知識(shí)的傳承人會(huì)賦予其不同的時(shí)代特征，甚至?xí)蛊浒l(fā)生根本性的改變。在這種情況下，凡是已經(jīng)被相關(guān)的群體放棄或改變了的傳統(tǒng)知識(shí)將面臨滅絕的可能。

三、傳統(tǒng)知識(shí)的分類

傳統(tǒng)知識(shí)包含內(nèi)容十分廣泛，且表現(xiàn)形式各異，筆者認(rèn)為應(yīng)以傳統(tǒng)知識(shí)所包含的要素為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)之進(jìn)行分類。此種分類標(biāo)準(zhǔn)著眼于傳統(tǒng)知識(shí)本身所包含的要素種類，具有很強(qiáng)的包容性，可以覆蓋傳統(tǒng)知識(shí)內(nèi)容的全部;而且各種傳統(tǒng)知識(shí)從所包含的要素的角度出發(fā)均可被明確歸類，彼此不易出現(xiàn)交叉重疊現(xiàn)象。據(jù)此筆者將傳統(tǒng)知識(shí)分為三類:藝術(shù)類、科技類與習(xí)慣類。

1.藝術(shù)類。此類傳統(tǒng)知識(shí)是指從內(nèi)容上看主要體現(xiàn)藝術(shù)要素的傳統(tǒng)知識(shí)。應(yīng)當(dāng)明確，在藝術(shù)類傳統(tǒng)知識(shí)中，并非絕不包含技術(shù)或習(xí)慣因素，只是相對(duì)于藝術(shù)因素而言，技術(shù)或習(xí)慣因素處于次要地位。由此，在實(shí)踐中應(yīng)劃歸此類的傳統(tǒng)知識(shí)主要包括:(1)民間文學(xué)，主要指以語言文字為載體的口頭或書面形式表達(dá)的藝術(shù)形式，如故事、傳說、寓言、敘事詩、編年史、神話等。(2)聲音、動(dòng)作或聲音動(dòng)作結(jié)合藝術(shù)，如舞蹈、音樂、舞蹈與音樂的結(jié)合、啞劇、戲曲、曲藝、雜技等藝術(shù)形式。(3)造型藝術(shù)，主要指以手工或以其他方式制作的造型藝術(shù)品、裝飾品等，如繪畫、雕刻、陶土藝術(shù)、瑪賽克、木刻、金屬制品、編織品、刺繡制品、紡織品、服飾裝束、樂器等。

2.科技類。此類傳統(tǒng)知識(shí)是指從內(nèi)容上看主要體現(xiàn)科技要素的傳統(tǒng)知識(shí)。如上所述，在科技類傳統(tǒng)知識(shí)中，并非絕不包含藝術(shù)或習(xí)慣因素，只是相對(duì)于科技因素而言，藝術(shù)或習(xí)慣因素處于次要地位。由此，在實(shí)踐中應(yīng)劃歸此類的傳統(tǒng)知識(shí)主要包括:1.科學(xué)知識(shí)，主要指物理、數(shù)學(xué)、天文學(xué)方面的理論與實(shí)踐知識(shí)。2.技術(shù)知識(shí)，主要指生產(chǎn)生活實(shí)踐中長(zhǎng)期積累形成的知識(shí)，如冶金、醫(yī)藥、紡織、農(nóng)業(yè)耕作、建筑、狩獵、捕魚技術(shù)知識(shí)等。此類中的傳統(tǒng)醫(yī)藥在傳統(tǒng)知識(shí)領(lǐng)域內(nèi)地位重要，曾一度是傳統(tǒng)知識(shí)的主要內(nèi)容是指基于不同文化背景的土著理論、信仰與經(jīng)驗(yàn)形成的，不論能否解釋清楚，旨在維系健康，并用于防治、診斷、改善或治療機(jī)體與心理疾病一整套知識(shí)、技能與做法。在某些國(guó)家，補(bǔ)充醫(yī)藥、變通醫(yī)藥、非常規(guī)醫(yī)藥等術(shù)語往往與傳統(tǒng)醫(yī)藥交替使用。

3.習(xí)慣類。此類傳統(tǒng)知識(shí)是指從內(nèi)容上看主要體現(xiàn)傳統(tǒng)習(xí)慣要素的傳統(tǒng)知識(shí)。如上所述，在此類傳統(tǒng)知識(shí)中，也并非絕不包含藝術(shù)或技術(shù)因素，只是相對(duì)于習(xí)慣因素而言，技術(shù)或藝術(shù)因素處于次要地位。由此，在實(shí)踐中應(yīng)劃歸此類的傳統(tǒng)知識(shí)主要包括:宗教傳統(tǒng)儀式，如宗教典禮、宗教禮拜的地點(diǎn)、祭奠禮服等;民間習(xí)俗，如傳統(tǒng)節(jié)日、傳統(tǒng)飲食、婚喪習(xí)慣、服飾傳統(tǒng)、傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目、傳統(tǒng)游戲、民間謁拜禳災(zāi)祭典風(fēng)俗等。

四、結(jié)束語

科學(xué)、準(zhǔn)確地界定傳統(tǒng)知識(shí)的法律概念是建立傳統(tǒng)知識(shí)法律保護(hù)體系的邏輯起點(diǎn)，對(duì)于一個(gè)可能的保護(hù)體制的類型和范圍也有著重要影響，但傳統(tǒng)知識(shí)本身的復(fù)雜性也決定了這一任務(wù)的艱巨性，但愿本文對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)相關(guān)概念的分析對(duì)建立完整的保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系有益。

參考文獻(xiàn):

1.愛德華·希爾斯著.傅鏗，呂樂譯.論傳統(tǒng).臺(tái)北桂冠圖書股份有限公司，1992

2.[英]弗里德里?！ゑT·哈耶克著.鄧正來譯.自由秩序原理.上海:三聯(lián)書店，1997

(作者單位:湖北師范學(xué)院政法經(jīng)濟(jì)系 湖北黃石 435002)

(責(zé)編:紀(jì)毅)