[摘要]：意思自治即私法自治，是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，享有自由決定其行為、不受他人非法干預(yù)的權(quán)利。意思自治無論是在傳統(tǒng)私法中還是現(xiàn)代私法中，都是一項(xiàng)極為重要的基本原則，通過對(duì)這—原則的分析和借鑒，必將有利于我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的建立和完善。

[關(guān)鍵詞]：意思自治 私法自治 基本原則

有人認(rèn)為：“民法的精神是自由主義”。對(duì)于屬于私法領(lǐng)域的民法來說，強(qiáng)調(diào)自由主義，抵御國家權(quán)力對(duì)民事關(guān)系的任意干涉當(dāng)然是無可非議的，這一思想在民法中的集中表現(xiàn)就是民法的基本原則之一“意思自治原則”。

一、意思自治原則的理論基礎(chǔ)和實(shí)質(zhì)

意思自治原則的確立，是發(fā)展到一定階段的商品經(jīng)濟(jì)的客觀要求在民法上的必然反映，它導(dǎo)源于作為“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性的法律”的羅馬法。

19世紀(jì)初，由于意思自治的理論與當(dāng)時(shí)歐洲資本主義國家法律上個(gè)人本位思想相一致，從而在法國民法典中首先得到充分的反映，此后，該原則就成為自由資本主義時(shí)期西方各民法制度賴以建立的最重要的一塊基石。

意思自治是一種法哲學(xué)的理論，即人的意志可以依其自身的法則去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利和義務(wù)。人的意志不僅是權(quán)利義務(wù)淵源，而且是其發(fā)生的根據(jù)。黑格爾認(rèn)為自由是意志的根本規(guī)定，自由的東西就是意志。在西方國家，意思自治原則的闡釋從來都是僅僅存在于法學(xué)理論之中，各國民法典并未對(duì)之予以明文規(guī)定。但是從民事關(guān)系有法律準(zhǔn)則的一種高度概括來看，意思自治原則包含了一種最普遍適用的理論，尤其在合同制度中，意思自治原則獲得了最為充分的表現(xiàn)，作為資本主義民法中最重要的原則之一的“契約自由”原則，就是意思自治派生而來的。除合同制度外，意思自治原則在西方整個(gè)私法體系中都占有支配地位，所謂“私法自治”，不過是意思自治原則的另一種表達(dá)而已。

意思自治原則內(nèi)在的含義是要求保障當(dāng)事人從事民事活動(dòng)時(shí)的意志自由，不受國家權(quán)力和其他當(dāng)事人的非法干預(yù)，其側(cè)重點(diǎn)在于排斥國家權(quán)力對(duì)民事關(guān)系的任意干預(yù)上。自由主義者認(rèn)為對(duì)自由最大的威脅是權(quán)力和集中。“為了保護(hù)自由，政府是必要的，通過政府這一工具我們可以行使自由，然而，由于權(quán)力集中在當(dāng)權(quán)者的手中，它也是自由的威脅。即使使用這權(quán)力的人們開始是由于良好的動(dòng)機(jī)。即使他們沒有被他們使用的權(quán)力所腐化?！彼?，在自由主義的思想指導(dǎo)下，民事法典必須規(guī)定意思自治原則，使市民社會(huì)能夠抵御國家權(quán)力進(jìn)入私人領(lǐng)域。

總之，貫穿于整個(gè)自由資本主義時(shí)期，意思自治—直是某種哲學(xué)及經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的直接表現(xiàn)，在長達(dá)百年的時(shí)間內(nèi)，被奉為神圣的，不可動(dòng)搖的法律準(zhǔn)則。

二、意思自治原則的功能

社會(huì)秩序也不是一成不變的，也要隨著社會(huì)變化發(fā)展。人們會(huì)通過自己的有意識(shí)的合法的行為去改變一些既有的秩序，創(chuàng)造一些新的秩序，以適應(yīng)和促進(jìn)社會(huì)的發(fā)展。因此，我們可以將社會(huì)秩序分為既有的、穩(wěn)定的部分和發(fā)展變化的部分。而相應(yīng)的對(duì)于既有穩(wěn)定的社會(huì)秩序部分的人們的合法權(quán)益可以稱為固有權(quán)益，對(duì)于發(fā)展變化的社會(huì)秩序部分的人們的合法權(quán)益可以姑且稱為期望權(quán)益。法律對(duì)于這兩種社會(huì)秩序、兩種權(quán)益都要加以確認(rèn)和保護(hù)，但是確認(rèn)和保護(hù)的方式是不同的。

由于民事主體對(duì)期待權(quán)益的追求是在其固有權(quán)益的基礎(chǔ)上的、為了改變其生活而進(jìn)行的有意識(shí)的行為，因此要尊重民事主體自己的意愿，不能過多干預(yù)，民事法律行為的一個(gè)突出特點(diǎn)就是民事主體通過意思自治對(duì)自己的權(quán)利義務(wù)加以管理和安排。一方面，由于期待權(quán)益有未來性的特點(diǎn)，它不是既存的，它的實(shí)現(xiàn)是依賴于諸多因素的作用的結(jié)果，因此對(duì)期待權(quán)益的追求是有一定的風(fēng)險(xiǎn)的?？赡艹晒σ部赡苁?，所以是否要追求期待權(quán)益要尊重民事主體自己的意愿，由其自己決定；另一方面，由于對(duì)期待權(quán)益的追求往往是通過民事主體之間的交換行為完成的，具有權(quán)利義務(wù)的對(duì)價(jià)性，這就可能會(huì)對(duì)民事主體設(shè)定一些義務(wù)、設(shè)置一定的利益上的負(fù)擔(dān)，這就更要求尊重民事主體自己的意志，由民事主體自己決定是否對(duì)自己的權(quán)利設(shè)定一些限制、為自己設(shè)定一些義務(wù)，只有這樣，才能使民事主體自覺遵守交易規(guī)則，節(jié)約交易成本，保障交易安全。此外，由于每一個(gè)民事主體存在著差異，因此他們的期待權(quán)益也就存在著差異，他們?cè)谕ㄟ^民事法律行為追求期待權(quán)益時(shí)也就具有差異性、個(gè)別性而不具有統(tǒng)一性，所以無法通過法律事先直接規(guī)定來對(duì)其進(jìn)行調(diào)整，也需要民事主體通過意思自治來對(duì)此進(jìn)行安排。因此在社會(huì)秩序合法的發(fā)展變化時(shí)期，是民事主體意思自治發(fā)揮作用的時(shí)期。又由于民事主體對(duì)于期待權(quán)益的合法追求是在其固有權(quán)益基礎(chǔ)上的一種謀求變化和發(fā)展的積極行為，期待權(quán)益本身就具有風(fēng)險(xiǎn)性、不確定性，而此種行為又是對(duì)社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步有益的，需要保護(hù)民事主體這種謀求改變、尋求發(fā)展的積極性，有這樣社會(huì)才有活力、才能進(jìn)步。所以法律對(duì)于侵害民事主體期待權(quán)益的行為僅要求承擔(dān)補(bǔ)償性的責(zé)任，補(bǔ)償民事主體合理的期待利益的損失，而不包括人身利益和精神利益的損害，這種責(zé)任相對(duì)輕于因侵害民事主體固有權(quán)益而承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。

綜上所述，在社會(huì)生活中，民法就是通過對(duì)法定主義調(diào)整方式和法律行為調(diào)整方式的交替運(yùn)用來作用于民事法律關(guān)系，以此來維護(hù)和保障社會(huì)民事生活的和諧和有序。

三、意思自治原則在民法中的限制

意思自治并非指民事主體可以憑借其自由意志任意追求私益。正如孟德斯鳩所言：在一個(gè)有法律社會(huì)里，自由僅僅是一個(gè)人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情；自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個(gè)公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因?yàn)槠渌娜艘餐瑯佑羞@個(gè)權(quán)利。因此，私權(quán)領(lǐng)域不可能無限制膨脹，私法的意思自治是有邊界的。

從現(xiàn)代各國民事立法來看，私法的意思自治不是無限制的意思自由，而是在法律限制之內(nèi)的自由。不僅私法自治原則賦予當(dāng)事人的意思自由應(yīng)受強(qiáng)行法的限制，任何民事主體對(duì)其必須無條件地遵守，而且私法自治原則所確立意思表示的效力也受到強(qiáng)行法的限制，民事法律行為只有符合效力的規(guī)范條件下才產(chǎn)生拘束力。從這個(gè)意義來講，意思自治原則的功能發(fā)揮是有限的。因此，意思自治原則并不是絕對(duì)的、任意的。而是相對(duì)的、有限制條件的；意思自治原則也是有其特定涵義的，只有符合法定條件的民事主體，在法律允許的范圍內(nèi)，在個(gè)別性的、非普遍性的民事行為中，才能發(fā)揮其作用。只有在法律無法事先確定民事法律關(guān)系的要素，即法定主義調(diào)整方式無法發(fā)揮作用時(shí)，才是意思自治原則的適用范圍。在這一范圍外，無意思自治原則的適用余地。