所謂行政執(zhí)法證人保護問題，是指在行政執(zhí)法過程中，在現(xiàn)有法律規(guī)定不明確的條件下，如何合法地保護證人。這里不涉及刑事案件中的證人保護問題，如《刑事訴訟法》、《刑法》對證人保護的范圍過于狹窄的立法問題，也不包括如何防止負(fù)有保密義務(wù)的單位和個人故意泄露證人相關(guān)信息的問題。

一、行政執(zhí)法過程中保護證人的重要性

在工商部門行政執(zhí)法實踐中，總結(jié)證人的作用，可以分為以下幾種情況：一是發(fā)現(xiàn)案源?！豆ど绦姓芾頇C關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第16條規(guī)定：“工商行政管理機關(guān)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)，或者通過投訴、申訴、舉報、其他機關(guān)移送、上級機關(guān)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)、查處違法行為?！蓖对V、申訴、舉報就是證人提供案源的方式。二是提供證據(jù)。該法第20條第三款規(guī)定：“向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)時，應(yīng)當(dāng)告知其有如實提供證據(jù)的義務(wù)。”這里所指的“有關(guān)單位和個人”就是證人。三是便利行政執(zhí)法程序的順利進行。如提供擬被查處的單位或個人的財產(chǎn)狀況、通訊方式等相關(guān)信息，當(dāng)事人拒絕簽收法律文書時，在有關(guān)法律文書上簽字證明，等等。

強調(diào)行政執(zhí)法的證人保護具有重要的現(xiàn)實意義。英國著名大法官丹寧勛爵曾說：“每個法院都必須依靠證人，證人應(yīng)當(dāng)自由地、無所顧慮地作證，這對執(zhí)法來說是至關(guān)重要的?！迸c刑事案件不同的是，行政執(zhí)法部門并沒有強制知悉案情的單位或個人作證的權(quán)力，《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》雖然規(guī)定了有關(guān)單位和個人有如實提供證據(jù)的義務(wù)，但并沒有規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任，作不作證、如何作證，通常是自愿的。多數(shù)人是由于違法行為損害到自身利益而向執(zhí)法部門舉報、作證，也有的是出于維護公共利益、執(zhí)法人員說服教育引導(dǎo)作證的。如果行政執(zhí)法部門對證人保護問題視而不見，或者大而化之，就會打擊證人作證的積極性。長遠(yuǎn)來看，非常不利于準(zhǔn)確有力地打擊違法行為。另外，隨著社會主體利益多元化和經(jīng)濟關(guān)系的復(fù)雜化，某些違法行為模式越來越專業(yè)、方法越來越隱蔽、規(guī)模越來越龐大，逃避監(jiān)管、對抗執(zhí)法的能力不斷增強，對證人進行打擊報復(fù)的可能性也在提高。縣或市地域較小，仍屬于“熟人社會”，證人權(quán)益很容易受到侵害。保護證人作證的積極性，能夠有效降低行政成本，提高行政監(jiān)管效率。

二、工商部門行政執(zhí)法過程中證人保護的現(xiàn)狀

可以說，證人保護問題在工商部門行政執(zhí)法過程中尚未引起足夠的重視。由于法律規(guī)定并沒有涉及到這一命題，現(xiàn)有工商法律體系也少有涉及，證人保護問題往往在合法的前提下被忽視了。從已有的規(guī)定來看，28號令要求行政處罰立卷分為正卷和副卷，投訴、申訴、舉報等案源材料應(yīng)列入副卷，這是對證人保護的重要措施。在實踐中，說理式行政處罰文書的推行要求在行政處罰決定書中列明相關(guān)證據(jù)，稍有不慎就可能導(dǎo)致證人的姓名等信息公開?！墩畔⒐_條例》按照公開為原則、不公開為例外的信息公開原則，第13條規(guī)定：公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，申請獲取相關(guān)政府信息。第14條第四款規(guī)定：涉及個人隱私的政府信息不得公開。從這些原則和條文來看，行政執(zhí)法過程中形成的執(zhí)法文書和資料應(yīng)在公開之列，但對涉及證人的部分是否屬于個人隱私的范圍并沒有明確，行政執(zhí)法部門只能公開。行政處罰過程中，當(dāng)事人有權(quán)知悉案情，有權(quán)行使陳述、申辯權(quán)。行政聽證過

程中，當(dāng)事人要行使質(zhì)證權(quán)。行使陳述權(quán)、申辯權(quán)、質(zhì)證權(quán)的必要前提就是閱卷。行政復(fù)議過程中，法律明確規(guī)定了申請人享有閱卷權(quán)。這些都是行政相對人依法享有的權(quán)利，行政執(zhí)法機關(guān)不得以保護證人為由而任意剝奪。很明顯，證人保護問題在這里被忽略了。

從現(xiàn)行法律規(guī)定來看，行政執(zhí)法過程中的證人不是妨害公務(wù)罪、打擊報復(fù)證人罪的保護對象。目前，保護行政執(zhí)法過程的證人最嚴(yán)厲的措施是《治安管理處罰法》第42條第四款：“對證人及其近親屬進行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復(fù)的；”但其處罰也只是“處五日以下拘留或者500元以下罰款：情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處500元以下罰款”。很顯然，這樣的法律規(guī)定威懾力是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

三、改進行政執(zhí)法過程中證人保護的建議

證人沒有作證的責(zé)任，但證人應(yīng)當(dāng)有一定的權(quán)利。最基本的，證人應(yīng)當(dāng)享有自己及近親屬人身財產(chǎn)安全不受侵害的權(quán)利；證人出于維護國家、集體利益而作證產(chǎn)生的必要費用。應(yīng)當(dāng)由執(zhí)法機關(guān)承擔(dān)。最重要的，是要建立預(yù)防為主的證人保護制度。具體來說：

(一)要樹立證人保護意識?；A(chǔ)工作在行政執(zhí)法部門和執(zhí)法人員與證人接觸時即應(yīng)當(dāng)開始，應(yīng)當(dāng)征求證人是否公開個人信息的意見，并將其意見予以記錄。特別是那些與擬處罰的當(dāng)事人沒有交易關(guān)系，完全出于維護公共利益的證人，更要加以重視，以使更多的人敢于維護正義和社會秩序，降低執(zhí)法成本。

(二)要認(rèn)真落實為舉報人保密的要求。凡是涉及證人的相關(guān)個人信息，不得主動公開，禁止公開宣傳。

(三)在處罰、聽證、復(fù)議過程中，依請求必須公開的。采取技術(shù)措施隱匿證人的相關(guān)個人信息。

(四)加強與公安機關(guān)的協(xié)調(diào)力度，對有苗頭的案件當(dāng)事人提前預(yù)防，對可能打擊報復(fù)證人的案件重點監(jiān)控，對已經(jīng)發(fā)生的案件要依法及時嚴(yán)格處理，防微杜漸。

(五)長遠(yuǎn)之計，則是要對《政府信息公開條例》、《行政復(fù)議法》等相關(guān)法律法規(guī)進行修改或者作法律解釋時予以明確，賦予行政執(zhí)法機關(guān)一定的自由裁量權(quán)，將證人的相關(guān)個人信息明確納入可以不公開的范疇。