楊建忠

中圖分類號(hào)：F271 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1673-0992(2009)10-090-01

獨(dú)立董事又稱作外部董事(Outside Director)、獨(dú)立非執(zhí)行董事(Non-ExecutiveDirector)，指來(lái)自公司外部，用以制衡執(zhí)行董事，確保公司安全穩(wěn)健運(yùn)行，保護(hù)股東利益不受侵犯的董事。相對(duì)于執(zhí)行董事(內(nèi)部董事)而言，獨(dú)立董事是能夠在比較客觀公正立場(chǎng)上，敢于質(zhì)詢、批評(píng)甚至公開(kāi)譴責(zé)公司管理層，確保公司遵守良好治理守則的捍衛(wèi)者。在決定公司戰(zhàn)略和政策，保護(hù)股東利益以及增強(qiáng)公司董事會(huì)的效率方面，獨(dú)立董事也能夠發(fā)揮不可替代的作用。這種情況下，建立獨(dú)立董事制度、完善上市公司治理結(jié)構(gòu)就顯得更加必要。

一、我國(guó)獨(dú)立董事制度實(shí)施情況還存在著一些不足之處

1.獨(dú)立董事人選——素質(zhì)參差不齊。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)有效分離產(chǎn)生了龐大的職業(yè)經(jīng)理層，他們具有良好的職業(yè)操守，成熟的從業(yè)心態(tài)，強(qiáng)大的專業(yè)優(yōu)勢(shì)和綜合管理能力，并有相應(yīng)的社會(huì)角色標(biāo)準(zhǔn)與壓力對(duì)其進(jìn)行約束，可以說(shuō)職業(yè)經(jīng)理層與所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離互為因果。一般而言，大多數(shù)公司都要求獨(dú)立董事必須具有企業(yè)管理與商業(yè)運(yùn)作的背景，最好還有董事會(huì)工作的經(jīng)驗(yàn)，這樣有利于董事會(huì)運(yùn)作。

2.獨(dú)立董事角色定位——部分職權(quán)有名無(wú)實(shí)。

獨(dú)立董事的產(chǎn)生方式使其獨(dú)立性先天不足，很難脫離大股東而發(fā)出獨(dú)立的聲音。獨(dú)立性是獨(dú)立董事的首要特征，也是獨(dú)立董事制度的生命力所在。正是因?yàn)楠?dú)立董事具有這種特殊性，才被賦予監(jiān)督和約束公司經(jīng)營(yíng)者行為，遏制大股東操控，保障公司和全體股東的根本利益的重大責(zé)任。眾所周知，國(guó)內(nèi)上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)極不合理，大部分公司為大股東絕對(duì)控股，因此，大股東對(duì)公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和管理層擁有相當(dāng)大的控制權(quán)。

3.獨(dú)立董事獨(dú)立性問(wèn)題——獨(dú)立董事獨(dú)立性不強(qiáng)。

《指導(dǎo)意見(jiàn)》第3條對(duì)獨(dú)立董事必須具備獨(dú)立性進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。但獨(dú)立董事獨(dú)立性不強(qiáng)，原因主要出在獨(dú)立董事的提名程序上。如在獨(dú)立董事提名方面，《指導(dǎo)意見(jiàn)》中第4條第1款規(guī)定上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。但一般而言，上市公司管理層基本為大股東所控制，因此獨(dú)立董事的提名基本是由大股東所包攬。

4.獨(dú)立董事的時(shí)間精力問(wèn)題——花在上市公司的時(shí)間非常有限。

在獨(dú)立董事?lián)紊鲜泄炯覕?shù)方面，《指導(dǎo)意見(jiàn)》第1條第2款中規(guī)定獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼職獨(dú)立董事，并確保有足夠時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)，但獨(dú)立董事在上市公司實(shí)地辦公時(shí)間非常少。

5.獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)關(guān)系——職能重疊。

獨(dú)立董事制度主要盛行于英美這些不在公司中設(shè)置監(jiān)事會(huì)的國(guó)家，而我國(guó)受德國(guó)、日本公司機(jī)構(gòu)設(shè)置模式的影響，公司內(nèi)部存在著一個(gè)監(jiān)督董事會(huì)和管理層的常設(shè)機(jī)構(gòu)——監(jiān)事會(huì)，現(xiàn)在在這基礎(chǔ)上又設(shè)立了獨(dú)立董事，獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)職能重疊。獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職責(zé)重疊事項(xiàng)主要是在檢查公司財(cái)務(wù)和監(jiān)督董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、規(guī)章或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督事項(xiàng)上以及在糾正董事和經(jīng)理?yè)p害公司利益行為上。也正是由于存在監(jiān)管職能上的重疊和不明確，在實(shí)際運(yùn)作中，獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)在檢查公司財(cái)務(wù)、監(jiān)督董事、經(jīng)理行為方面都沒(méi)有相關(guān)的具體制度來(lái)保證監(jiān)管的力度。

二、我國(guó)完善獨(dú)立董事制度應(yīng)采取的措施

雖然我國(guó)與英美國(guó)家在實(shí)施獨(dú)立董事制度的背景上不盡相同，但是考慮到我國(guó)現(xiàn)存公司體制的缺陷。為了進(jìn)一步發(fā)揮獨(dú)立董事作用，建立行之有效的獨(dú)立董事制度，我們應(yīng)采取以下措施：

1.在獨(dú)立董事人選方面，提倡高管人員和職業(yè)經(jīng)理人來(lái)?yè)?dān)任獨(dú)立董事。

獨(dú)立董事的選擇要走出名人、學(xué)者和專家的誤區(qū)，這些名人、學(xué)者和專家一般由于其精力時(shí)間的有限，很難充分履行獨(dú)立董事的職責(zé)。獨(dú)立董事應(yīng)具備財(cái)會(huì)、管理、法律等專業(yè)知識(shí)，且需要參與公司董事會(huì)運(yùn)作，如果其具有實(shí)際的企業(yè)管理、運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)，切實(shí)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理發(fā)表建設(shè)性意見(jiàn)，獨(dú)立董事的作用將能得到更好的發(fā)揮。

2.組建獨(dú)立董事協(xié)會(huì)，加強(qiáng)獨(dú)立董事的培訓(xùn)和管理。

獨(dú)立董事存在分散性，屬于弱勢(shì)群體，缺乏必要的行業(yè)協(xié)會(huì)或組織支持，影響了獨(dú)立董事在公司治理中的監(jiān)督制衡作用的發(fā)揮。建議盡快設(shè)立由獨(dú)立董事組成、中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)的自律性行業(yè)組織。定期舉行培訓(xùn)，邀請(qǐng)專家學(xué)者，監(jiān)管部門(mén)，業(yè)內(nèi)代表對(duì)在職的獨(dú)立董事以及候選人進(jìn)行專業(yè)的培訓(xùn)。明確獨(dú)立董事的任職資格，獨(dú)立董事應(yīng)是技術(shù)、法律、財(cái)務(wù)或管理方面的專家，具有相當(dāng)?shù)膹臉I(yè)經(jīng)驗(yàn)，并且有足夠的時(shí)間、精力和興趣來(lái)履行董事職責(zé)。同時(shí)，還要致力于獨(dú)立董事的職業(yè)化建設(shè)，逐步形成獨(dú)立董事的行業(yè)協(xié)會(huì)和獨(dú)立董事市場(chǎng)，增進(jìn)有效的激勵(lì)機(jī)制。

3.完善獨(dú)立董事及相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)，使獨(dú)立董事具有發(fā)揮作用的制度保證。

因歷史原因，原《公司法》和《證券法》沒(méi)有關(guān)于獨(dú)立董事制度的條款，只在行政法規(guī)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》和《上市公司治理準(zhǔn)則》中明確了上市公司應(yīng)該設(shè)立獨(dú)立董事制度，使得獨(dú)立董事在行使監(jiān)督權(quán)時(shí)顯得底氣不足、腰桿不硬。而新《公司法》只是原則性地提及要設(shè)立獨(dú)立董事，但仍缺乏具體辦法。按照新《公司法》要求，建議國(guó)務(wù)院盡快出臺(tái)有關(guān)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的具體辦法，同時(shí)在時(shí)機(jī)成熟時(shí)可考慮單獨(dú)制定《獨(dú)立董事法》，以確保獨(dú)立董事監(jiān)督權(quán)威性。建立起關(guān)于獨(dú)立董事任免、信息支持、行使職權(quán)的機(jī)制。

雖然獨(dú)立董事不可能解決治理結(jié)構(gòu)存在的所有問(wèn)題，但當(dāng)獨(dú)立董事形成一個(gè)專業(yè)化群體并真正發(fā)揮作用之日，也是上市公司治理水準(zhǔn)大幅提升之時(shí)。這是一項(xiàng)長(zhǎng)期的工作，需要不斷地努力和探索。希望有一天，我們的資本市場(chǎng)和公司治理建設(shè)能夠有健康的環(huán)境留住那些真正稱職的獨(dú)立董事，也希望那些盡職的獨(dú)立董事在回憶作為一名獨(dú)立董事的經(jīng)歷時(shí)，少一些無(wú)奈與遺憾，多一些欣慰與滿足。

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