韓 敏

摘要無被害人犯罪是指沒有具體的被害人,但具有社會危害性的行為。自20世紀60年代起,無被害人犯罪的問題一直頗受國外學術界關注。對于無被害人犯罪的犯罪化與非犯罪化問題一直是爭論的焦點,本文將對無被害人犯罪非犯罪化問題進行探討,并就中國的賭博、吸毒的犯罪化問題進行分析。

關鍵詞無被害人犯罪 非犯罪化

中圖分類號:D914 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)05-339-01

在犯罪學的研究中,有一類犯罪很特別也很受關注,比如賭博、賣淫、自殺、吸毒等,與多數犯罪都有一個直接或間接的受害者不同,在這類犯罪中找不到直接作為客體的被害人,因此這類犯罪被稱為無被害人犯罪。

一、無被害人犯罪的概念與范圍

對無被害人犯罪問題,學術界存在不同觀點。有的學者認為無被害人犯罪的說法不成立。有觀點認為:“任何犯罪都是一種危害行為,而犯罪行為的危害必然有人要承擔。說某些犯罪行為沒有被害人,實際上意味著在某種程度上否定了犯罪的社會危害性的存在?！边@種觀點把犯罪行為有無被害人和犯罪有無社會危害性劃上等號,這種說法是不科學的,無被害人犯罪通常與道德有關,犯罪行為侵犯的是社會公共道德、社會風氣,具有一定的社會危害性,只是不像其他犯罪那樣,社會危害性那么明顯那么高,但是該犯罪沒有具體的被害人,社會只是法益的承受者,不能成為被害人。因此行為有沒有社會危害性和行為有沒有被害人沒有必然聯(lián)系。從目前形勢來看,無被害人犯罪還是作為獨立概念存在的。

綜觀世界各國的立法,無被害人犯罪的認定在不同國家有不同的范圍。目前,常見的無被害人犯罪主要可以分為以下幾種:(1)性犯罪,包括通奸、同性戀、賣淫、婚前性行為、色情文學等;(2)賭博;(3)吸食毒品;(4)安樂死;(5)自殺;(6)墮胎或避孕;(7)流浪;(8)高利貸;(9)公開酗酒等。

二、非犯罪化基礎

(一)刑法與道德

無被害人犯罪與其他犯罪相比有其特殊性,無被害人犯罪沒有對刑法所保護的法益造成侵害或威脅,而是違反了社會主流的價值觀,無被害人犯罪更多涉及的是道德問題。胡薩克認為“只有有罪過的、應受懲罰的、非道德的行為才應當被認定為犯罪”,也就是說并不是所有非道德的行為都可納入刑法規(guī)制的范圍。法律不應對道德問題干涉更多,否則,認為刑法最終必須以維持道德為目的的法律道德觀就會再次抬頭,勢必會導致刑罰的泛濫嚴酷。

(二)刑法的謙抑性

刑法的謙抑性是指凡是適用其他的法律足以抑止某種違法行為、足以保護合法權益時,就不要將其規(guī)定為犯罪;凡是適用較輕的制裁方法就足以抑止某種犯罪行為、足以保護合法權益時,就不要規(guī)定較重的制裁方法。無被害人犯罪雖然為社會的倫理道德所不允許,但是不會對社會的發(fā)展造成顯著的威脅。此外,對無被害人犯罪科以刑罰并不能達到刑罰的目的。因此對無被害人犯罪科以刑罰并不符合刑法的謙抑原則。

(三)歷史局限性

犯罪是與所處社會的政治、文化、經濟、歷史環(huán)境密切相關的。縱向來看,隨著歷史的發(fā)展、社會的進步,原來具有可罰性的行為逐步能夠為社會所容忍,進而喪失了作為犯罪的社會基礎,有些行為在過去認為是犯罪,但現(xiàn)在已不構成犯罪了。橫向來看,在同一歷史時期由于不同國家文化、經濟、政治、等因素的不同,在一國構成犯罪的行為,在另一國就是合法的,尤其是與社會倫理道德、社會主流價值觀關系密切的無被害人犯罪在各國立法的規(guī)定更是充滿差異。因此,有必要根據社會發(fā)展變化對無被害人犯罪予以非犯罪化,否則必然造成刑法規(guī)范的冗長,對司法資源的利用也是一種浪費。

(四)自由主義的立場

自由首先表現(xiàn)為對自己行為的自主決定能力。在無被害人犯罪中,行為人的行為是對自己利益或者是對他人同意放棄的利益的處置,沒有侵害其他任何第三者的利益,所以國家沒有權力進行干涉。

從20世紀50年代開始,很多國家都進行了不同形式和特點的非犯罪化實踐。德國通過頒布新的刑法典,取消了決斗、墮胎、通奸等罪名;英、美等國也通過頒布成文刑法典取消了醉酒、賣淫、通奸等一些傳統(tǒng)的罪名,并取得了較好的社會效果。因此從各國刑法發(fā)展來看,對無被害人的不道德行為或越軌行為予以非犯罪化和輕刑化是現(xiàn)在刑法發(fā)展的基本趨勢。

三、中國無被害人犯罪的非犯罪化問題

我國刑法對無被害人犯罪一直比較謹慎?，F(xiàn)行刑法規(guī)定的無被害人犯罪主要有賭博罪、聚眾淫亂罪、容留他人吸毒罪、容留介紹賣淫罪等,其中賭博罪有非犯罪化的必要。

有學者認為:“賭博敗壞社會風尚,助長了好逸惡勞、不勞而獲的腐朽思想。而且他往往是誘發(fā)搶劫、強盜、貪污等犯罪的直接因素”。

這一說法看似合情合理。但仔細思考里面有些問題,首先,勤勞或者懶惰純粹是個人的道德品質事項,不應也不能通過刑罰的強制手段來培養(yǎng)公民勤勞的道德品質。刑法過分的處理道德領域的事項,又會陷入法律道德主義的泥潭。

其次,賭博行為雖然可能會引發(fā)其他犯罪,但是其他犯罪和賭博行為之間并不存在必然的因果關系,僅以可能滋生的犯罪作為處罰該行為的依據,實為刑罰權的濫用。

最后根據自由主義的立場,既然賭博參與者沒有損害他人的合法權益,那么他有選擇自己行為的自由,有對自己財產利益處置的自由,即使該行為損害了他自己的利益,刑法也不應予以干涉。我國現(xiàn)行刑法卻將賭博規(guī)定為犯罪,是不適宜的,因此,賭博罪有非犯罪化的必要。

四、結語

隨著社會的進步,東西方文化的交流,人們對無被害人犯罪也有了新的認識。過去法律對道德領域內行為的約束應重新回歸于社會倫理道德,讓其自行調整,無被害人犯罪的非犯罪化也是世界立法發(fā)展的一個趨勢,我國也應該順應這一趨勢,用其他手段對其調節(jié),讓無被害人犯罪在法律的視線內越走越遠。

注釋:

杜永浩,石明磊.論刑事被害人的界定.湖北警官學院學報.2003 (2).

[美]道格拉斯·N·胡薩克.刑法哲學.中國人民公安大學出版社.1994年版.

張明楷.刑法的基礎觀念.檢察出版社.1995 年版.

劉廣三,蓋玉彪.論無被害人的犯罪.山東公安?？茖W校學報1999(6).