張學功

摘要：企業(yè)的集團化已經(jīng)成為一種世界潮流。然而，世界各國的法律對企業(yè)集團的界定各不相同，我國的理論界對企業(yè)集團的本質也有不同的認識。企業(yè)集團是兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關系的一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。其經(jīng)濟上和法律上的特征密切相關。

關鍵詞：企業(yè)集團；聯(lián)合；法人

中圖分類號：F27文獻標志碼：A文章編號：1673－291X(2009)05－0018－02

企業(yè)集團在社會各領域中具有舉足輕重的地位，發(fā)揮著越來越重要的作用，不僅決定著一國的經(jīng)濟實力，而且影響著政治、文化、衛(wèi)生、環(huán)境等各方面，這一影響力是傳統(tǒng)單一公司所望塵莫及的，但企業(yè)集團的廣泛勃興也給以調整傳統(tǒng)單一公司為主的公司法及其理論帶來了挑戰(zhàn)。

一、企業(yè)集團的概念

由于我國市場經(jīng)濟建設起步較晚，企業(yè)集團作為新的企業(yè)形態(tài)，我國學者在理論上對其法律內(nèi)涵還沒有形成統(tǒng)一的認識。這無論是從宏觀上對企業(yè)集團這一新型市場經(jīng)濟主體的研究和管理，或者是在微觀上協(xié)調和處理其在市場經(jīng)濟活動中所產(chǎn)生的各種法律關系，都是十分不利的。目前，學者們對企業(yè)集團概念的表述主要有：

1、企業(yè)集團是若干具有獨立法人地位的企業(yè)在統(tǒng)一管理的基礎上組成的經(jīng)濟聯(lián)合組織。兩個以上企業(yè)的聯(lián)合、成員企業(yè)的獨立法人地位和集團的統(tǒng)一管理是企業(yè)集團的三個基本法律特征。

2、企業(yè)集團是由兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)組成的聯(lián)合組織，集團的所有企業(yè)在經(jīng)濟上都接受集團的統(tǒng)一領導和管理。

3、企業(yè)集團是主要以資本為連接紐帶形成的具有一定規(guī)模的由母子公司、投資公司以及其他成員組成的，并以共同的章程為經(jīng)營基礎的企業(yè)法人聯(lián)合體。

4、企業(yè)集團是具有獨立法律地位的接受支配企業(yè)統(tǒng)一管理的企業(yè)聯(lián)合。企業(yè)集團本身不是民事法律主體，而是對企業(yè)聯(lián)合關系的形象描述。

而筆者認為，要領會企業(yè)集團的法律內(nèi)涵，應抓住以下幾點：

第一，企業(yè)集團是一種穩(wěn)定的聯(lián)合，而不是一種緊密的組織體。世界上大多數(shù)國家并未明確規(guī)定企業(yè)集團為商業(yè)組織體，在實踐中，企業(yè)集團常被視為企業(yè)之間的一種聯(lián)合。企業(yè)集團本身并不是獨立的民事主體，不能獨立享有民事權利和承擔民事義務。并且在我國理論界隨著“企業(yè)集團不具備法人資格”這一通說的形成，基本上結束了“集團法人資格”或者“集團雙重法律人格”的爭論。在經(jīng)濟上，集團內(nèi)部雖然存在千絲萬縷的聯(lián)系，存在統(tǒng)一的管理，甚至可以看作為一個經(jīng)濟體，但這不能作為企業(yè)集團的法律特征。若把企業(yè)集團定義為“經(jīng)濟聯(lián)合組織”、“聯(lián)合組織”、“聯(lián)合體”等，再加上我國1998年企業(yè)集團登記管理條例要求企業(yè)集團必須具備(共同的)集團章程，就更容易使人誤認為企業(yè)集團是一獨立的民事主體了。

第二，企業(yè)集團的成員企業(yè)以法人企業(yè)為主，但并不限于法人企業(yè)。如德國稱企業(yè)集團為康采恩，并未將康采恩成員企業(yè)限于法人，組成康采恩的主體是兩個或兩個以上的“企業(yè)”，企業(yè)可以是股份公司、股份兩合公司或有限責任公司等資合公司，也可以是無限公司、兩合公司等人合公司，還可以是民法上的合伙。在某些情況下，個人(股東)和國家(國有企業(yè))也可被視為“企業(yè)”。事實上，德、法、英、美等國均承認普通合伙的法人地位。在我國的法律法規(guī)中不承認合伙的法人地位，而我國有關企業(yè)集團的規(guī)范性文件中都明確將企業(yè)集團的成員限定為法人企業(yè)，從而將合伙排除在企業(yè)集團之外。這對我國企業(yè)集團的發(fā)展極為不利。其一，合伙企業(yè)雖然在控股型和相互持股型企業(yè)集團中難以存在，但在契約型和相互交易型企業(yè)集團中卻有其生存的空間，在實踐中也是可行的；其二，把合伙排除在外，不利于與國際接軌，德、法、美等國對集團成員企業(yè)無嚴格限制，如我國在域外欲吸收上述國家的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)、或這些國家的企業(yè)集團到我國投資欲吸收我國的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)時，都會涉入法律適用的兩難境地。因此，只要具有“獨立法律地位”的企業(yè)均可成為企業(yè)集團的成員企業(yè)，沒有必要限制合伙企業(yè)成為企業(yè)集團的成員企業(yè)。

第三，企業(yè)集團成員之間以資本為主要連接紐帶，也包括控制契約、董事兼任等其他方式?，F(xiàn)代企業(yè)是資本企業(yè)，資本是企業(yè)的血液，控制了公司的資本就等于控制了公司。在美國和日本企業(yè)集團都是通過控股的方式形成的，而在德國、比利時、意大利、瑞典等國家的企業(yè)集團除了通過股權式聯(lián)結而形成外，還有通過締結企業(yè)合同的方式而形成。股權式聯(lián)結以經(jīng)濟實力和財產(chǎn)關系作為基礎，實力雄厚的大企業(yè)可以根據(jù)需要借此組成企業(yè)集團或把某個企業(yè)納入集團。如此形成的企業(yè)集團以密切的財產(chǎn)關系作為堅實基礎，以總公司(母公司)對成員企業(yè)董事會的控制為基本手段，因而使它的統(tǒng)一管理較為穩(wěn)定、持久并富有成效。但這種集團內(nèi)部母公司對子公司的支配并非基于法律的直接規(guī)定，公司法并未賦予母公司直接干預子公司事務的任何權利，這種管理是通過母公司作為大股東行使其股權并進而控制子公司董事會的途徑實現(xiàn)的。合同基礎上形成的企業(yè)集團雖然與集團內(nèi)的財產(chǎn)控制關系沒有必然的聯(lián)系，但由于合同是雙方在追求共同目標的動力下自愿制定的，“合同就是當事人之間的法律”，使得在此基礎上形成的控制具有直接的“法律”根據(jù)。

第四，企業(yè)集團應以控制為基礎。綜觀世界各國立法，無論是股權聯(lián)結型企業(yè)集團還是合同型企業(yè)集團，在企業(yè)集團內(nèi)部形成的實質上是一種控制關系。雖然企業(yè)集團強調統(tǒng)一管理，但統(tǒng)一管理只是一種外表形式，它實質上是控制關系的外在表現(xiàn)，與控制關系是形式與內(nèi)容的關系。我國理論界的通說是強調企業(yè)集團的統(tǒng)一管理，以統(tǒng)一管理作為企業(yè)集團的基礎。但是，企業(yè)集團在實踐中的統(tǒng)一管理形式多種多樣，以至法律無法窮盡羅列。并且康采恩雖然是企業(yè)集中的典型形式，但不是企業(yè)聯(lián)合的唯一形式，換言之，還存在許多其他形式的關聯(lián)企業(yè)，在這些關系企業(yè)中并不存在正面意義上的統(tǒng)一管理。因此，“統(tǒng)一管理并非公司法調整企業(yè)集團的理想出發(fā)點，中國將來的企業(yè)集團法應以從屬概念或日控制概念作為出發(fā)點。”即控制關系是企業(yè)集團的本質基礎。

綜上所述，筆者認為，企業(yè)集團是兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關系的一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。

二、企業(yè)集團的特征

1、企業(yè)集團具有顯著的法律特征。首先，企業(yè)集團為若干個企業(yè)的聯(lián)合，集團本身并不具有法人資格，也不能作為具體民事活動的當事人。企業(yè)集團沒有自己獨立的財產(chǎn)，也沒有能力對外以集團的名義承擔責任。其財產(chǎn)的所有權歸集團成員企業(yè)所有，若再以集團的名義對該財產(chǎn)享有所有權，則與“一物一權”的法律原則相違背。其次，企業(yè)集團內(nèi)部各成員企業(yè)為各自獨立的法律主體，特別是在公司集團的情況下，各成員公司都具有獨立的法人資格，雖然在經(jīng)濟上具有控制與服從關系，但在法律人格上它們都是平等的。

2、企業(yè)集團最本質的經(jīng)濟特征有以下兩點。首先，控制企業(yè)對集團其他成員企業(yè)的經(jīng)營活動進行有計劃的持續(xù)的長期的控制。雖然在法律上控制企業(yè)與其他成員企業(yè)為平等的法律主體，具有獨立自主的經(jīng)營權，但在經(jīng)濟上控制企業(yè)往往控制著整個企業(yè)集團的經(jīng)營活動，這也是控制企業(yè)組建企業(yè)集團所追求的目標之一。根據(jù)控制企業(yè)對從事企業(yè)所實施控制程度的不同，企業(yè)集團可分為過度集中型、過度分散型和適度集中型。過度集中型是指以控制企業(yè)為中心，所有經(jīng)營決策都由控制企業(yè)作出，從屬企業(yè)只負責執(zhí)行。顯然，這里的從屬企業(yè)實質上只不過是控制企業(yè)的一個部門。過度分散型恰好相反，控制企業(yè)一般不干涉從屬企業(yè)的業(yè)務活動，從屬企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售、財務以及人事方面均享有較大自主權。此種狀態(tài)容易產(chǎn)生從屬企業(yè)的經(jīng)營決策目標與控制企業(yè)的總體計劃相悖甚至相沖突。所以，在實踐中這種控制模式是非常罕見的。而適度集中型是控制企業(yè)只對從屬企業(yè)的重大經(jīng)營決策進行控制，諸如經(jīng)營戰(zhàn)略的選擇、新產(chǎn)品開發(fā)項目的決策、長遠發(fā)展計劃的確定等。此外，從屬企業(yè)則可享有較大的自主權。上述分類只是一種理論上的抽象概括，不能涵蓋實踐中的所有情況。在實踐中，控制企業(yè)對從屬企業(yè)的控制是千絲萬縷的，不能嚴格的將其歸人某一模型，但最基本的控制標準還是適度集中型的控制，只有這樣才能符合組建企業(yè)集團的目的。其次，從屬企業(yè)為了控制企業(yè)或企業(yè)集團整體的利益而犧牲自己的利益，從而追求集團利益的最大化?？刂破髽I(yè)可以要求某一成員企業(yè)以高于市場價格的價格向另一成員企業(yè)購買產(chǎn)品或服務，或低于市場價格的價格提供產(chǎn)品或服務；控制企業(yè)也可以要求從屬企業(yè)提供無息貸款、放棄有利可圖的訂單以及無償提供技術秘密等。這些指示往往是為了整個集團的利益，有時甚至損害從屬公司的利益，若從屬公司為一子公司，也就間接損害了債權人和其他小股東的利益。這與公司法所規(guī)定的“每一公司均為獨立主體”的原則相違背，而且“子公司自身的企業(yè)利益被侵害，就成為母公司實施持久控制的必然結果?！?/p>

所以，從法律上看，從屬企業(yè)擁有獨立的法律人格，應能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，獨立地享有民事權利，承擔民事義務。但從經(jīng)濟上看，從屬企業(yè)雖然應該是擁有完全獨立經(jīng)營自主權的經(jīng)濟實體，應追求其自身的利益。但從企業(yè)集團的整體利益出發(fā)，從屬企業(yè)是被作為企業(yè)集團的一分子而設立的，以至于在實踐中被當作控制企業(yè)的一個分支機構，服從企業(yè)集團或控制企業(yè)整體利益的需要。因此，即造成從屬企業(yè)法律上的獨立性與經(jīng)濟上的非獨立性的矛盾。所以，要求控制企業(yè)對從屬企業(yè)的債務承擔一定的責任是理所當然的。

責任編輯姜野