陳澤高 王 智

摘要固定總價合同是固定價格合同中的一種,指的是合同總價格在合同約定的風險范圍內不可以調整的合同,但不是說完全不能調整的,在合同約定的風險范圍內還是允許調整的,掌握了這一點對于本文我們提到降低合同風險是非常重要的。

關鍵詞固定總價合同風險

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A

首先我們要明確固定總價合同相比其它的有什么特點,值得施工單位和業(yè)主大量采用。固定總價合同的特點業(yè)內一般認為有三點:

(1)采用了固定總價合同的工程造價利于結算。這是因為合同的總價是固定的,只要發(fā)包方(即業(yè)主)沒有改變合同約定的施工內容,那么訂立合同時價格條款就是合同雙方進行結算的價格依據。可以使得發(fā)包方節(jié)約大量的計量、核價的工作,減少合同雙方因工程結算常常出現的價格爭議,簡便了工程結算的工作量和結算程序。

(2)采用了固定總價合同后,合同中價與量的風險主要是由承包商承擔。這樣的風險分配對于承包商來說是承攬工程所要面臨的首要的風險。這是因為固定總價合同對承包商而言,一經訂立就要承擔計價和計量的風險。計價的風險包括在投標時的詢價失誤,合同履行過程中因為價格上漲帶來的市場風險(當然也有低價的獲利)。在簽訂固定總價合同時,承包商只能通過業(yè)主提供的施工圖紙和說明自己計算工程量,再依據申報的綜合單價得出合同總價。在這一過程中就存在著風險:發(fā)包方提供的工程量清單只是提供給承包商用來作為投標報價的參考,但是一旦出現工程計算量的錯誤時,對于承包商而言就是風險的由頭。這也是投標時,承包商為了承攬工程不得不承擔的風險。

(3)采用了固定總價合同將導致承包商索賠機會下降。這是發(fā)包方喜歡采用這一合同的主要原因,它可以使發(fā)包方掌握主動,對工程造價控制在自己的預算之內。主要是因為發(fā)包方往往在合同中約定,只有發(fā)包方變更設計或增減工程量才可以調整該合同的價款,這直接導致承包商借口工程量增減索賠的機會大大的減少。

結合實踐,我們發(fā)現,固定總價合同要預防的風險主要有以下幾個方面的內容:

首先,就是工程量的增加導致的風險。這是因為承包商進行投標時常常會遇到工程投標時間太短,不能夠在投標報價前對施工圖紙進行精確計算獲得準確的工程量。只得依據發(fā)包方提供的清單進行報價,等于無條件承認了招標文件內所有的工程內容,那么當清單與實際施工時的工程量、單價發(fā)生誤差時,承包方卻不能進行更改或索賠,也就是產生漏算、少算的風險全由承包方自行承擔。

其次,就是材料價格發(fā)生變動所產生的風險。在固定總價合同中,無論材料市場如何潮起潮落,最后的材料價格所帶來的風險都必須由承包方來承擔。

最后就是工程承包范圍約定不清導致的風險。固定總價合同中的固定價格是由工程合同承包范圍和內容固定基礎決定的。如果發(fā)生合同承包范圍以外的工程才可以要求追加合同價款。正因為如此,雙方對于合同承包范圍的界定就必須十分的清楚,但事實恰恰相反,在實踐中,合同雙方的約定要么過于簡單要么約定不明,導致的結果就是損失只能由施工企業(yè)來承擔。

明白了固定總價合同存在的風險,那么我們就能夠有的放矢的采取防范和應對措施。作為承包方要了解國家出臺的防范風險的相關政策:如國家城鄉(xiāng)建設部和國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局聯合發(fā)布的《建設工程工程量清單計價規(guī)范》(2008年7月9日)的第4.1.9條就規(guī)定“采用工程量清算計價的工程建設項目,應在招標或合同中明確風險內容以及范圍(幅度),不得采取無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定風險內容及其范圍(幅度)?！奔暗?.7.6條規(guī)定“若施工期間市場價格變動超過一定幅度時,應按合同約定調整工程價款;合同沒有約定或約定不明確的,應按升級或行業(yè)建設主管部門或其授權的工程造價管理機構的規(guī)定調整。”前一條款為風險定下了合理的范圍,后一條款則規(guī)定了合同范圍以及發(fā)生爭端的救濟方式。

但是上面的《建設工程工程量清單計價規(guī)范》的規(guī)范只是政府的指導意見,不具有法律的強制力,最終還得合同雙方來進行規(guī)避風險。具體對于承包方而言需要注意的有下面幾點:

要注意從承攬工程時就了解發(fā)包人的資信,特別是對發(fā)包人的注冊資金情況、資質、資信、不良記錄等方面進行調查,謹防固定總價合同的詐騙發(fā)生。在投標過程中不能夠以時間緊為由放松對圖紙與清單的計算。同時還要注意到“風險內容與范圍(幅度)”,要時刻記住這是一份固定總價合同,是在約定的范圍內才是固定的。還可以在合同中規(guī)定特別條款,明確當出現工程量變更或施工圖紙與工程量清單不一致時的處理方法,在施工同時則要加強結算管理,采取分段結算管理能夠減少最后結算壓力,及時收取工程款。

通過分析了固定總價合同及其風險,我們就能更好的在實踐中靈活運用所掌握的合同的相關知識,為社會創(chuàng)造更多財富。