高永全

一、引言

2009年3月18日，中華人民共和國商務(wù)部發(fā)布了2009年第22號(hào)公告，決定禁止可口可樂公司收購匯源果汁集團(tuán)有限公司的交易。至此，備受媒體和專家關(guān)注和爭議的可口可樂公司收購匯源公司案暫告一段落。從該收購案傳出后所受到的關(guān)注程度以及商務(wù)部的審慎態(tài)度上我們不難看出國外的跨國公司并購我國企業(yè)對(duì)我國的產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟(jì)有著不容小視的影響，這起并購案所掀起的關(guān)于民族品牌保護(hù)、外資市場壟斷、現(xiàn)代契約精神、本土企業(yè)成長、資本與實(shí)業(yè)關(guān)系、中國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)矛盾的大討論，幾乎強(qiáng)過此前任何一次中外合作的案例。我們?cè)诮o予高度重視的同時(shí)還應(yīng)該從理論層面深入客觀地加以分析，以便我們?cè)谶@場博弈中既能保護(hù)并購行為主、客體的利益同時(shí)又有利于國民經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展。

二、基于市場勢(shì)力理論的并購影響分析

（一）關(guān)于市場勢(shì)力理論

Brandow(1969)將市場勢(shì)力定義為廠商直接影響其他市場參與者或者諸如價(jià)格、推廣促銷(Promotion Practice)等市場變量的能力。產(chǎn)業(yè)組織理論中傳統(tǒng)的結(jié)構(gòu)主義(SCP范式)學(xué)派認(rèn)為，市場集中度對(duì)利潤率的正的影響可以作為運(yùn)用市場勢(shì)力的證據(jù)，也就是說，通過對(duì)集中的程度的考察可以直接觀測(cè)到市場勢(shì)力的運(yùn)用程度。

通過并購減少競爭對(duì)手，提高市場占有率，從而獲得更多的壟斷利潤。而壟斷利潤的獲得又增強(qiáng)企業(yè)的實(shí)力，為新一輪并購打下基礎(chǔ)。市場勢(shì)力一般采用產(chǎn)業(yè)集中度進(jìn)行判斷，如產(chǎn)業(yè)中前4或前8家企業(yè)的市場占有率之和(CR4或CR8)超過30%為高度集中，15-30%為中度集中，低于15%為低度集中。美國則采用赫芬達(dá)爾系數(shù)(市場占有率的平方之和)來表示產(chǎn)業(yè)集中度。該理論成為政府規(guī)制并購、反對(duì)壟斷、促進(jìn)競爭的依據(jù)。

（二）《中華人民共和國反壟斷法》及其對(duì)公司并購行為的相關(guān)規(guī)制

《中華人民共和國反壟斷法》由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十九次會(huì)議于2007年8月30日通過，自2008年8月1日起施行。

根據(jù)中國《反壟斷法》第二十一條的規(guī)定，經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

需要申報(bào)的經(jīng)營者集中的法定條件包括如下兩個(gè)方面：

首先，從定性角度看，交易必須構(gòu)成反壟斷法意義上的集中。我國反壟斷法第二十條對(duì)此作出了明確規(guī)定：經(jīng)營者集中包括三種情形：經(jīng)營者合并；經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)；經(jīng)營者通過合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。其次，從定量角度看，集中必須達(dá)到一定規(guī)模，集中參與方的營業(yè)額必須達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定，這些標(biāo)準(zhǔn)主要是：

1．參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

2．參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣[3]。

（三）可口可樂并購匯源果汁案的反壟斷審查

在可口可樂公司收購匯源公司案中，由于交易后可口可樂公司將取得匯源公司絕大部分甚至100％股權(quán)，從而取得了匯源公司的決定控制權(quán)，因此，該交易符合集中的法定標(biāo)準(zhǔn)；同時(shí)，可口可樂公司和匯源公司2007年在中國境內(nèi)的營業(yè)額分別為12億美元（約合91.2億人民幣）和3.4億美元（約合25.9億人民幣），分別超過4億元人民幣，達(dá)到并超過了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，因此此案必須接受相關(guān)審查。對(duì)審查經(jīng)營者集中需要考慮的因素，我國《反壟斷法》第二十七條作出了明確規(guī)定：審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：

1．參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對(duì)市場的控制力；．相關(guān)市場的市場集中度；3．經(jīng)營者集中對(duì)市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；4．經(jīng)營者集中對(duì)消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；5．經(jīng)營者集中對(duì)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；6．國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。商務(wù)部審查經(jīng)營者集中案件時(shí)，對(duì)集中給市場競爭造成的影響從上述六個(gè)方面進(jìn)行全面評(píng)估[3]。

（四）可口可樂并購匯源果汁后的市場集中分析

1．相關(guān)市場界定

商務(wù)部將本次并購的相關(guān)市場界定為果汁類飲料，其中包括100％純果汁，濃度為26－99％的混合果汁，以及濃度在25％以下的果汁飲料。理由是：果汁類飲料和碳酸類飲料之間替代性較低，且三種不同濃度果汁飲料之間存在很高的需求替代性和供給替代性[4]。

2．可口可樂公司在碳酸軟飲料市場的支配地位及其可能帶來的市場競爭損害

碳酸飲料和果汁飲料盡管彼此間替代性不強(qiáng)，但卻同屬非酒精飲料，彼此屬于緊密相鄰的兩個(gè)市場。此次收購?fù)瓿珊?，可口可樂公司在碳酸飲料已有支配地位基礎(chǔ)上又進(jìn)一步增強(qiáng)了其在果汁類飲料市場的競爭優(yōu)勢(shì)和影響力，產(chǎn)生強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的疊加效應(yīng)。為謀求其自身的利潤最大化，可口可樂公司有能力在并購后利用其在碳酸軟飲料市場上的支配地位，將果汁飲料與碳酸飲料搭售、捆綁銷售或附加排他性交易條件，將其在碳酸飲料市場上的支配地位傳導(dǎo)至果汁飲料市場，這將嚴(yán)重削弱甚至剝奪其他果汁類飲料生產(chǎn)商與其形成競爭的能力，從而對(duì)果汁飲料市場競爭造成損害，最終使消費(fèi)者被迫接受更高價(jià)格、更少種類的產(chǎn)品。

市場進(jìn)入問題是嚴(yán)肅的競爭問題，也是反壟斷審查中必須嚴(yán)格把關(guān)的一個(gè)問題，此次交易完成后，可口可樂公司將獨(dú)自擁有“美汁源”和“匯源”兩個(gè)最具影響力的果汁品牌，集中將使?jié)撛诟偁帉?duì)手進(jìn)入果汁飲料市場的障礙明顯提高。由于既有品牌對(duì)市場進(jìn)入構(gòu)成的障礙，潛在競爭者很難進(jìn)入這個(gè)市場與可口可樂形成實(shí)質(zhì)性的競爭，從而消除或者抑制可口可樂公司可能從事的濫用行為。

三、研究結(jié)論

（一）商務(wù)部依據(jù)反壟斷法禁止可口可樂收購匯源，是出于市場公平競爭的考慮，目的是維護(hù)我國果汁飲料市場的有效競爭，促進(jìn)和保障果汁類企業(yè)在公平競爭中發(fā)展壯大，促進(jìn)果汁市場優(yōu)勝劣汰機(jī)制的形成和經(jīng)濟(jì)增長方式的轉(zhuǎn)變。

（二）對(duì)于跨國公司并購境內(nèi)企業(yè)，如果單純的從并購行為主、客體的預(yù)期收益來看，往往是應(yīng)該加以倡導(dǎo)和支持的，不僅會(huì)給雙方帶來雙贏，還可以帶來資金、技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，有利于國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

（三）但是如果并購導(dǎo)致跨國公司在某一市場取得或加強(qiáng)其市場支配地位，產(chǎn)生了排除、限制競爭的效果，則會(huì)導(dǎo)致市場的過度集中，甚至是壟斷的產(chǎn)生，將不利于公平競爭，遏制市場競爭能力，最終阻礙國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，必須對(duì)跨國公司并購境內(nèi)企業(yè)的行為加以規(guī)范和限制，從而使跨國公司并購在促進(jìn)并購個(gè)體雙方發(fā)展壯大的同時(shí)又不會(huì)損害整個(gè)市場的公平競爭。

參考文獻(xiàn)

[1]Brandow， Market Power and its Sources in the Food Industry[J]American Journal of Agricultural Economics， 1969.Vol.51，pp.1-12

[2]郭海濤，市場勢(shì)力理論研究的新進(jìn)展[J]經(jīng)濟(jì)評(píng)論，2006(3)

[3]中央政府門戶網(wǎng)站，中華人民共和國反壟斷法 http://www.gov.cn/flfg/