高永全

一、引言

2009年3月18日，中華人民共和國商務部發(fā)布了2009年第22號公告，決定禁止可口可樂公司收購匯源果汁集團有限公司的交易。至此，備受媒體和專家關(guān)注和爭議的可口可樂公司收購匯源公司案暫告一段落。從該收購案傳出后所受到的關(guān)注程度以及商務部的審慎態(tài)度上我們不難看出國外的跨國公司并購我國企業(yè)對我國的產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟有著不容小視的影響，這起并購案所掀起的關(guān)于民族品牌保護、外資市場壟斷、現(xiàn)代契約精神、本土企業(yè)成長、資本與實業(yè)關(guān)系、中國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)矛盾的大討論，幾乎強過此前任何一次中外合作的案例。我們在給予高度重視的同時還應該從理論層面深入客觀地加以分析，以便我們在這場博弈中既能保護并購行為主、客體的利益同時又有利于國民經(jīng)濟的正常發(fā)展。

二、基于市場勢力理論的并購影響分析

（一）關(guān)于市場勢力理論

Brandow(1969)將市場勢力定義為廠商直接影響其他市場參與者或者諸如價格、推廣促銷(Promotion Practice)等市場變量的能力。產(chǎn)業(yè)組織理論中傳統(tǒng)的結(jié)構(gòu)主義(SCP范式)學派認為，市場集中度對利潤率的正的影響可以作為運用市場勢力的證據(jù)，也就是說，通過對集中的程度的考察可以直接觀測到市場勢力的運用程度。

通過并購減少競爭對手，提高市場占有率，從而獲得更多的壟斷利潤。而壟斷利潤的獲得又增強企業(yè)的實力，為新一輪并購打下基礎(chǔ)。市場勢力一般采用產(chǎn)業(yè)集中度進行判斷，如產(chǎn)業(yè)中前4或前8家企業(yè)的市場占有率之和(CR4或CR8)超過30%為高度集中，15-30%為中度集中，低于15%為低度集中。美國則采用赫芬達爾系數(shù)(市場占有率的平方之和)來表示產(chǎn)業(yè)集中度。該理論成為政府規(guī)制并購、反對壟斷、促進競爭的依據(jù)。

（二）《中華人民共和國反壟斷法》及其對公司并購行為的相關(guān)規(guī)制

《中華人民共和國反壟斷法》由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十九次會議于2007年8月30日通過，自2008年8月1日起施行。

根據(jù)中國《反壟斷法》第二十一條的規(guī)定，經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。

需要申報的經(jīng)營者集中的法定條件包括如下兩個方面：

首先，從定性角度看，交易必須構(gòu)成反壟斷法意義上的集中。我國反壟斷法第二十條對此作出了明確規(guī)定：經(jīng)營者集中包括三種情形：經(jīng)營者合并；經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。其次，從定量角度看，集中必須達到一定規(guī)模，集中參與方的營業(yè)額必須達到法定標準。根據(jù)《國務院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》第三條規(guī)定，這些標準主要是：

1．參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

2．參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣[3]。

（三）可口可樂并購匯源果汁案的反壟斷審查

在可口可樂公司收購匯源公司案中，由于交易后可口可樂公司將取得匯源公司絕大部分甚至100％股權(quán)，從而取得了匯源公司的決定控制權(quán)，因此，該交易符合集中的法定標準；同時，可口可樂公司和匯源公司2007年在中國境內(nèi)的營業(yè)額分別為12億美元（約合91.2億人民幣）和3.4億美元（約合25.9億人民幣），分別超過4億元人民幣，達到并超過了《國務院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》的申報標準，因此此案必須接受相關(guān)審查。對審查經(jīng)營者集中需要考慮的因素，我國《反壟斷法》第二十七條作出了明確規(guī)定：審查經(jīng)營者集中，應當考慮下列因素：

1．參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；．相關(guān)市場的市場集中度；3．經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響；4．經(jīng)營者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；5．經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響；6．國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。商務部審查經(jīng)營者集中案件時，對集中給市場競爭造成的影響從上述六個方面進行全面評估[3]。

（四）可口可樂并購匯源果汁后的市場集中分析

1．相關(guān)市場界定

商務部將本次并購的相關(guān)市場界定為果汁類飲料，其中包括100％純果汁，濃度為26－99％的混合果汁，以及濃度在25％以下的果汁飲料。理由是：果汁類飲料和碳酸類飲料之間替代性較低，且三種不同濃度果汁飲料之間存在很高的需求替代性和供給替代性[4]。

2．可口可樂公司在碳酸軟飲料市場的支配地位及其可能帶來的市場競爭損害

碳酸飲料和果汁飲料盡管彼此間替代性不強，但卻同屬非酒精飲料，彼此屬于緊密相鄰的兩個市場。此次收購完成后，可口可樂公司在碳酸飲料已有支配地位基礎(chǔ)上又進一步增強了其在果汁類飲料市場的競爭優(yōu)勢和影響力，產(chǎn)生強強聯(lián)合的疊加效應。為謀求其自身的利潤最大化，可口可樂公司有能力在并購后利用其在碳酸軟飲料市場上的支配地位，將果汁飲料與碳酸飲料搭售、捆綁銷售或附加排他性交易條件，將其在碳酸飲料市場上的支配地位傳導至果汁飲料市場，這將嚴重削弱甚至剝奪其他果汁類飲料生產(chǎn)商與其形成競爭的能力，從而對果汁飲料市場競爭造成損害，最終使消費者被迫接受更高價格、更少種類的產(chǎn)品。

市場進入問題是嚴肅的競爭問題，也是反壟斷審查中必須嚴格把關(guān)的一個問題，此次交易完成后，可口可樂公司將獨自擁有“美汁源”和“匯源”兩個最具影響力的果汁品牌，集中將使?jié)撛诟偁帉κ诌M入果汁飲料市場的障礙明顯提高。由于既有品牌對市場進入構(gòu)成的障礙，潛在競爭者很難進入這個市場與可口可樂形成實質(zhì)性的競爭，從而消除或者抑制可口可樂公司可能從事的濫用行為。

三、研究結(jié)論

（一）商務部依據(jù)反壟斷法禁止可口可樂收購匯源，是出于市場公平競爭的考慮，目的是維護我國果汁飲料市場的有效競爭，促進和保障果汁類企業(yè)在公平競爭中發(fā)展壯大，促進果汁市場優(yōu)勝劣汰機制的形成和經(jīng)濟增長方式的轉(zhuǎn)變。

（二）對于跨國公司并購境內(nèi)企業(yè)，如果單純的從并購行為主、客體的預期收益來看，往往是應該加以倡導和支持的，不僅會給雙方帶來雙贏，還可以帶來資金、技術(shù)和管理經(jīng)驗，有利于國民經(jīng)濟發(fā)展。

（三）但是如果并購導致跨國公司在某一市場取得或加強其市場支配地位，產(chǎn)生了排除、限制競爭的效果，則會導致市場的過度集中，甚至是壟斷的產(chǎn)生，將不利于公平競爭，遏制市場競爭能力，最終阻礙國民經(jīng)濟的發(fā)展。因此，必須對跨國公司并購境內(nèi)企業(yè)的行為加以規(guī)范和限制，從而使跨國公司并購在促進并購個體雙方發(fā)展壯大的同時又不會損害整個市場的公平競爭。

參考文獻

[1]Brandow， Market Power and its Sources in the Food Industry[J]American Journal of Agricultural Economics， 1969.Vol.51，pp.1-12

[2]郭海濤，市場勢力理論研究的新進展[J]經(jīng)濟評論，2006(3)

[3]中央政府門戶網(wǎng)站，中華人民共和國反壟斷法 http://www.gov.cn/flfg/