牟昕盼　陳　鑫

[摘 要]在雙務(wù)合同中，當(dāng)對方未履行其應(yīng)該履行的義務(wù)卻要求我們履行義務(wù)時應(yīng)該如何對抗其請求權(quán)。通過對課本知識和相關(guān)案例的研究，分別三種情況所應(yīng)運(yùn)用的三種抗辯權(quán)，即同時抗辯權(quán)，先抗辯權(quán)與后抗辯權(quán)。

[關(guān)鍵詞]抗辯權(quán) 雙務(wù)合同 違約責(zé)任 先履行方 后履行方

一、同時抗辯權(quán)又稱不履行抗辯權(quán)

在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在對方未履行之前或履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕履行給付義務(wù)的權(quán)利。行使同時抗辯權(quán)的先決條件是1．合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。即雙務(wù)合同。2．合同未約定先后順序。即當(dāng)事人雙方?jīng)]有約定誰先履行債務(wù)。3．對方未履行或未按約定履行。4．對方債務(wù)清償期已屆滿。

履行同時抗辯權(quán)應(yīng)該與雙方違約區(qū)分開來。雙方違約是指雙方都違反了合同中應(yīng)履行的債務(wù)，因此雙方都應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，而在一方依法履行同時抗辯權(quán)時，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的只有對方。

在2005年某月某日，甲向一家房地產(chǎn)公司買一間房屋，簽訂合同，約定甲先付首期款，余下的分兩期在兩年后的12月31日付清；而房地產(chǎn)公司則應(yīng)在兩年后的12月31日交付房屋并辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。甲依約支付了首期和第二期的付款。在2007年12月31日時，房地產(chǎn)公司給了甲鑰匙但卻沒有去辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移的登記，因此甲也拒絕付清款項(xiàng)，房地產(chǎn)公司告甲違約，而甲實(shí)施了抗辯權(quán)維護(hù)自己的權(quán)益。

甲交錢房地產(chǎn)公司給房屋，合同屬于雙務(wù)合同，表面上甲拒絕付款和房地產(chǎn)公司不辦理登記都是違背了合同約定，但是事實(shí)上，由于甲和房地產(chǎn)公司在合同中沒有約定履行義務(wù)的順序，因此雙方最遲應(yīng)在2007年同時履約，然而房地產(chǎn)公司在交給甲鑰匙之后卻沒有辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，甲因此有權(quán)拒絕付清余款，這是實(shí)施了其同時抗辯權(quán)，而沒有違約，如若造成了損失，由房地產(chǎn)公司承擔(dān)違約責(zé)任。

二、后抗辯權(quán)

指在雙務(wù)合同中，后履行債務(wù)的一方在先履行債務(wù)一方未履行其債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)利拒絕履行其債務(wù)。行使后抗辯權(quán)的先決條件是：1．當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。2．債務(wù)在合同中約定了履行先后順序。3．先履行方未履行或未按約履行。4．先履行方的的清償期已屆滿。

2005年4月15日，乙方向甲公司發(fā)出催款通知書，要求甲公司支付第二年租金。同時，乙公司同意在第二年租金中扣除讓出的三個月租金（即違約賠償）。

甲公司不同上述要求，明確提出書面要求乙公司扣除十個月房租，該房租可以由乙方返還甲公司后，甲公司再向乙公司支付第二年租金，也可以從第二年房租中抵扣，否則，甲方不支付乙公司第二年房租。雙方由此對支付第二年房租形成爭議。

在此案例之中，甲公司有權(quán)行使其后抗辯權(quán)。在合同中，明確的約定了乙公司應(yīng)于約定后的三個月內(nèi)完成房屋配套工程，然而完工卻延遲了長達(dá)一年之久，這已屬于違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。而按約定甲公司第二年的房租實(shí)際上是在乙公司完成房屋配套工程之后，合同里有明確的履行債務(wù)先后順序，先履行方乙公司延遲完成房屋配套工程一年屬于不符合約定履行債務(wù)，后履行方乙公司有權(quán)在乙公司賠償和退款之前拒交第二年房租，這是履行了其后抗辯權(quán)。并且乙公司要求甲公司扣除10個月的房租也屬合理，因?yàn)榧坠狙舆t履行其債務(wù)長達(dá)一年之久，對乙造成的損失是3個月的房租所無法彌補(bǔ)的。

在此案例之中，還應(yīng)特別注意的是，后抗辯權(quán)只暫時的阻止了甲公司對乙公司支付第二年房租的請求權(quán)，并非永久的抗辯權(quán)。當(dāng)乙公司完全的履行合同義務(wù)，并賠償了延遲履行債務(wù)所帶來的損失時，甲公司的后抗辯權(quán)消滅，應(yīng)交付第二年房租即履行其義務(wù)。

三、先抗辯權(quán)又稱不安抗辯權(quán)

在雙務(wù)合同成立之后，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，如若有確切的證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者有不能履行義務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供但保之前，有權(quán)終止履行合同義務(wù)。行使不安抗辯權(quán)的先決條件是：1．合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。2．債務(wù)在合同中有明確約定履行的先后順序。3．先履行方有證據(jù)證明后履行方不能或有可能履行不了義務(wù)。對于證據(jù)，具體來說，當(dāng)先履行債務(wù)人能證明以下情形時，可以終止履行：1．后履行方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。但如若能提供擔(dān)保則除外。2．后履行方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)。3．喪失商業(yè)信譽(yù)。4．有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

一個空調(diào)經(jīng)銷商接受了一賓館經(jīng)理60臺空調(diào)的定單?？照{(diào)經(jīng)銷商同意了先安裝空調(diào)然后賓館付50%的款，一個月后再結(jié)清余款的要求。并且要在20天內(nèi)將空調(diào)安裝完畢。合同簽定后第五天，經(jīng)銷商在報紙上看到法院強(qiáng)制執(zhí)行通告，表明該賓館拖欠外債300多萬。該經(jīng)銷商要求解除合同，遭到拒絕。而且賓館經(jīng)理還以追究違約責(zé)任相威脅?？照{(diào)經(jīng)銷商行使不安抗辯權(quán)以維護(hù)自己的利益。

在此案例之中，法院的強(qiáng)制執(zhí)行通告非常確切的證明了該賓館沒有能力支付款項(xiàng)，并且該賓館已喪失商業(yè)信譽(yù)。所以空調(diào)經(jīng)銷商大可不必?fù)?dān)心承擔(dān)違約責(zé)任，但他應(yīng)履行在行使不安抗辯權(quán)時應(yīng)履行的兩項(xiàng)義務(wù)。

第一，通知義務(wù)，即該空調(diào)經(jīng)銷商應(yīng)通知賓館，如果賓館能提供擔(dān)保，則經(jīng)銷商應(yīng)該繼續(xù)履行其義務(wù)，如果賓館不能提供擔(dān)保，則他可以中止合同。在中止履行后，合理期限內(nèi)賓館未恢復(fù)履行能力，并且仍然不提供擔(dān)保，該經(jīng)銷商可以解除合同。

第二，舉證義務(wù)，即空調(diào)經(jīng)銷商在履行不安抗辯權(quán)時，應(yīng)保存好載有法院強(qiáng)制執(zhí)行通告的那份報紙作為相應(yīng)的證據(jù)，來證明該賓館喪失了履行債務(wù)的能力和商業(yè)信譽(yù)。

只要經(jīng)銷商履行好這兩項(xiàng)義務(wù)，便可以上告賓館，要求中止合同，并要求賓館賠償相應(yīng)的損失。

我們應(yīng)了解預(yù)期違約與不安抗辯權(quán)行使之間的不同之處：

首先，行使不安抗辯權(quán)的人是先履行義務(wù)者，當(dāng)事人雙方的合同里有明確的規(guī)定了先后履行義務(wù)的順序，而預(yù)期對方違約的當(dāng)事人并不一定是債務(wù)的先履行者，當(dāng)事人雙方的合同里也并不一定要有債務(wù)先后履行的規(guī)定。

其次，預(yù)期對方違約的當(dāng)事人包含了預(yù)期對方會發(fā)生過錯，而不安抗辯權(quán)的行使者卻不一定預(yù)期對方會發(fā)生過錯，只要有證據(jù)證明對方不能或有可能履行不了義務(wù)時，就可以中止合同。

嚴(yán)格來說，上面案例中的空調(diào)經(jīng)銷商即是行使不安抗辯權(quán)而不是預(yù)期違約，因?yàn)楹贤锩鞔_規(guī)定了空調(diào)經(jīng)銷商為先履行義務(wù)者，并且經(jīng)銷商并不是預(yù)期賓館會發(fā)生過錯，只是預(yù)期賓館喪失了如約履行其義務(wù)的能力。

四、抗辯權(quán)的意義

三種抗辯權(quán)保護(hù)了合同當(dāng)事人的利益，主動有效的避免了當(dāng)事人的損失以及社會資源的浪費(fèi)。因此經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體（包括了自然人、法人以及國家）都應(yīng)該掌握并積極的運(yùn)用抗辯權(quán)，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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[2]民商法PPT，北京師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)與工商管理學(xué)院 趙秋雁

[3]網(wǎng)絡(luò)：①中國民商法網(wǎng) (人民大學(xué)法學(xué)院)②北大法律信息網(wǎng)