任曉峰

提要關(guān)聯(lián)交易在任何國家的資本市場都存在，單就關(guān)聯(lián)交易本身來講，并沒有好與壞的區(qū)分，但因為關(guān)聯(lián)交易極有可能損害外部人的權(quán)益，嚴(yán)重時會導(dǎo)致市場交易和持續(xù)性的損失，因此對關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管是十分重要的。本文從上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的動機(jī)入手，找出上市公司關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險源，并提出相關(guān)的會計監(jiān)管措施。

關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)交易；監(jiān)管；控股

中圖分類號：F27文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

上市公司關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的一種商業(yè)交易行為。這里的關(guān)聯(lián)方包括自然人和法人，主要指上市公司的發(fā)起人、主要股東、董事、監(jiān)事、高級行政管理人員及其家屬和上述各方所控股的公司。如果上市公司的關(guān)聯(lián)交易是在遵循公開、公平、公正和誠實信用的基礎(chǔ)上，則能夠保障公司資產(chǎn)的完整性不受侵犯，維護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益，節(jié)約商業(yè)活動的交易成本，提高交易效率，這屬于市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的一種正常行為。但是，由于關(guān)聯(lián)交易發(fā)生在特定的主體之間，關(guān)聯(lián)方與上市公司之間憑借內(nèi)幕信息和控股關(guān)系，通過交易條件的調(diào)控，將關(guān)聯(lián)交易變成某些利益集團(tuán)及個人的獲利渠道，就必然會損害上市公司股東和債權(quán)人的利益，阻礙證券市場的健康發(fā)展。

一、國內(nèi)上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的動機(jī)

上市公司與控股公司大規(guī)模關(guān)聯(lián)交易的動機(jī)包括以下幾種：

1、提高公司價值。通常來說，關(guān)聯(lián)方與上市公司之間存在著某種利益關(guān)聯(lián)，從成本角度上講，遵循商業(yè)規(guī)則，上市公司與母公司的公平交易有助于促進(jìn)公司規(guī)模經(jīng)營、減少交易的不確定性、降低交易成本，最終提高公司價值。

2、以財務(wù)造假為目的的關(guān)聯(lián)交易。這種情況分兩種情形：一種是為達(dá)到證監(jiān)會規(guī)定的再融資標(biāo)準(zhǔn)而進(jìn)行的非公允價格的關(guān)聯(lián)交易，比如向母公司購買或銷售商品、置換資產(chǎn)、購買或出售資產(chǎn)等；另一種是上市公司為避免退市，原控股股東（地方政府）或潛在股股東為達(dá)到保牌或收購目的，通過資產(chǎn)置換、提供資金、資產(chǎn)托管、研究開發(fā)項目轉(zhuǎn)移、協(xié)議許可、出售或購入商品等非公允價格交易造成上市公司“盈利”。以上情形都是借助非公允價格和信息不對稱對上市公司進(jìn)行利益輸送，最終通過再融資手段收回投資成本。

3、以惡意“掏空”上市公司為目的的關(guān)聯(lián)交易。如上市公司實際控制人迫使上市公司為母公司或其關(guān)聯(lián)公司提供擔(dān)保抵押、向高層管理人員支付不合理薪酬、以商標(biāo)等無形資產(chǎn)抵債、對上市公司置換劣質(zhì)資產(chǎn)、以損害上市公司為目的的商品或資產(chǎn)處置等，這些方式均以非公平原則和利用不對稱進(jìn)行。

第一種動機(jī)屬于市場經(jīng)濟(jì)下正常的商業(yè)活動，雖然也在利益最大化目標(biāo)的驅(qū)使下，但仍然遵循著公平交易的原則。而后兩者已經(jīng)超越“公平”，試圖假借“交易”使控制方受益。造成這種情形的原因來自我國上市公司治理結(jié)構(gòu)與外界的差異性。

二、上市公司關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險源

根據(jù)以上對關(guān)聯(lián)交易動機(jī)的分析，本文將非公平的關(guān)聯(lián)交易作為研究的重點，因為這種交易自身的非公平性不但造成了股東一方或公司利益的損失，而且很可能會對市場造成風(fēng)險的集聚。

1、非公平關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險源頭在控股股東和有重要影響的股東及其關(guān)聯(lián)人。非公平關(guān)聯(lián)交易的本質(zhì)是利益輸送，根據(jù)利益輸送的方向，將非公平關(guān)聯(lián)交易分為索取型和付出型兩種。索取型關(guān)聯(lián)交易是指上市公司的大股東或其他關(guān)聯(lián)方利用其控制地位或重大影響，通過關(guān)聯(lián)交易占有上市公司資源或直接將上市公司利潤轉(zhuǎn)移到控股公司或其關(guān)聯(lián)公司。典型的方式有廉價或無償占有上市公司資金、高價提供原材料、高價轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、向上市公司轉(zhuǎn)移費用、利用上市公司擔(dān)保貸款等。索取型關(guān)聯(lián)交易侵害了公司少數(shù)權(quán)益者的利益；付出型關(guān)聯(lián)交易的交易方式與索取型相反，控股股東或其關(guān)聯(lián)公司利益向上市公司輸送，表面上看，其目的是人為提高公司短期收益，以保住再融資資格，其實質(zhì)是，付出型關(guān)聯(lián)交易最終通過更大規(guī)模的索取使付出人得到了回報。無論哪種形式，非公平交易的關(guān)聯(lián)方都是通過上市公司向權(quán)益者索取，而索取的最終受益人是控制人，包括控股股東以及有重要影響的股東及其關(guān)聯(lián)人。這表明，非公平關(guān)聯(lián)交易所帶來的公司以及市場風(fēng)險均來源于控制人。

2、依靠制度建設(shè)控制非公平關(guān)聯(lián)交易的市場風(fēng)險。非公平關(guān)聯(lián)交易的特點是價格的非公允性和內(nèi)幕交易。信息披露和決策監(jiān)督是防范關(guān)聯(lián)人侵害投資人和債券人利益的有效方法，但投資人和債權(quán)人通過市場公開信息不容易甄別。這是因為：首先，公開披露的信息中，交易價格既缺乏客觀參照物，也缺乏上市公司獨立董事和中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)判斷；其次，發(fā)生在場外的關(guān)聯(lián)交易在價格上沒有市場真實價格；最后，監(jiān)管部門對關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定范圍過于狹小，致使部分關(guān)聯(lián)交易以非關(guān)聯(lián)化形式出現(xiàn)。非公平關(guān)聯(lián)交易無論采取哪種形式，均以犧牲公司中小股東和債權(quán)人利益為代價，其結(jié)果必然動搖證券市場賴以生存的基石。

三、完善關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督措施

要規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，必須建立有外部人參與監(jiān)督的決策程序，需要在制度上進(jìn)一步強(qiáng)化獨立董事對此類業(yè)務(wù)的實質(zhì)介入，并通過提高流通股股東表決權(quán)等方式對侵害流通股股東和債權(quán)人利益的非公平關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行否決。

1、引入追責(zé)機(jī)制，規(guī)范控股股東行為。大量非公平關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生是由于控股股東對上市公司中小股東和債權(quán)人的侵害，因此對控股股東行為規(guī)范是規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的關(guān)鍵。建議引進(jìn)國外“揭開公司面紗”原則和“深石”原則進(jìn)行約束，追究關(guān)聯(lián)人刑事和民事責(zé)任。對于控股股東權(quán)力濫用的情況，可以在表決回避的基礎(chǔ)上制定回購擔(dān)保制度，即控股股東作為關(guān)聯(lián)人在進(jìn)行非公平關(guān)聯(lián)交易時承諾在一定期限內(nèi)如果不能促成上市公司業(yè)績持續(xù)向好，應(yīng)擔(dān)?；刭徑灰椎馁Y產(chǎn)，以此消除非公平關(guān)聯(lián)交易對上市公司造成的不利影響。

2、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，使獨立董事和獨立監(jiān)事對關(guān)聯(lián)方交易進(jìn)行切實有效的監(jiān)管。由于我國上市公司股本結(jié)構(gòu)的特殊性，董事會中基本沒有小股東的代表，大股東過多地控制了公司的經(jīng)營和財務(wù)的決策權(quán)?？稍鲈O(shè)有中小股東、債權(quán)人參加組成的獨立非執(zhí)行董事、監(jiān)事，代表中小股東對涉及到控股股東或公司關(guān)聯(lián)交易的行為進(jìn)行監(jiān)督，并在董事會決議和相關(guān)公告中發(fā)表客觀、公正的意見。

3、加強(qiáng)外部監(jiān)管對關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范。利用中介機(jī)構(gòu)對重要的關(guān)聯(lián)方交易及其會計處理和信息披露進(jìn)行監(jiān)督。對重大的股權(quán)交易和資本交易發(fā)表獨立的審計報告，建立特別重大關(guān)聯(lián)方交易的獨立評估報告制度；對于特別重大的關(guān)聯(lián)交易，要求上市公司聘請獨立財務(wù)顧問進(jìn)行獨立評價，尤其是對關(guān)聯(lián)交易的定價政策是否合理進(jìn)行獨立評價，從而相對提高關(guān)聯(lián)交易公平性，減少非公平關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。

（作者單位：新疆財經(jīng)大學(xué)2007普研會計）

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