[摘要]授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性，網(wǎng)路的發(fā)展給專利新穎性的審查帶來(lái)了新問(wèn)題。網(wǎng)絡(luò)可否作為一種新的現(xiàn)代技術(shù)的出版物呢?網(wǎng)絡(luò)上的信息可否作為判斷專利新穎性的標(biāo)準(zhǔn)呢?在審查專利新穎性時(shí)利用和考慮互聯(lián)網(wǎng)上所發(fā)布的信息、資料時(shí)，的確存在一些現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，必須從技術(shù)和法律上加以解決。

[關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)；專利：新穎性

中圖分類號(hào)：TP18 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-8283(2009)04-0153-01

網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展給版權(quán)制度和商標(biāo)制度帶來(lái)了巨大的影響，也極大地影響并改變著專利制度。然而，網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和電子商務(wù)的熱浪也使得專利制度原本存在的矛盾更加突出，并給專利制度帶來(lái)了諸多值得思考和研究的新問(wèn)題。其中，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下專利新穎性審查，便是隨之出現(xiàn)的值得探討和研究的一大新問(wèn)題。

1 問(wèn)題的提出——網(wǎng)絡(luò)信息對(duì)專利新穎性是否和影響?

一項(xiàng)發(fā)明和實(shí)用新型要授予專利必須要經(jīng)過(guò)兩次審查，一次是看其是不是可專利主題，一次是對(duì)其進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，實(shí)質(zhì)性審查就是看發(fā)明和實(shí)用新型的新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性。因此，具備新穎性的發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)當(dāng)既不同于現(xiàn)有技術(shù)，也不同于在申請(qǐng)日以前由他人向?qū)＠痔岢鲞^(guò)申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后(含申請(qǐng)日)公布的專利申請(qǐng)文件中的發(fā)明或者實(shí)用新型。

那么，一項(xiàng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾?qǐng)專利前在網(wǎng)絡(luò)上已經(jīng)公布了信息，這樣對(duì)其新穎性是否有影響呢?假如是公開(kāi)的話又是一種什么方式的公開(kāi)呢?根據(jù)我國(guó)《專利法》，可以知道現(xiàn)有技術(shù)公開(kāi)方式包括出版物公開(kāi)、使用公開(kāi)和以其他方式公開(kāi)三種。這樣就可以知道，網(wǎng)絡(luò)信息公開(kāi)不是使用公開(kāi)，也不能算是以其他方式公開(kāi)。那么，網(wǎng)絡(luò)可否作為一種新的現(xiàn)代技術(shù)的出版物呢?網(wǎng)絡(luò)上的信息可否作為判斷專利新穎性的標(biāo)準(zhǔn)呢?

2 問(wèn)題的討論——網(wǎng)絡(luò)上的信息可否作為判斷專利新穎性的標(biāo)準(zhǔn)呢?

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)上的信息可否作為判斷專利新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)者有截然不同的看法，有的贊成，有的不贊成。

2.1 不贊成將網(wǎng)絡(luò)上的信息作為判斷專利新穎性的觀點(diǎn)

不贊成將網(wǎng)絡(luò)上的信息作為判斷專利新穎性的學(xué)者主要理由是以下三點(diǎn)：第一，網(wǎng)絡(luò)信息的“二手性”和“不確定性”。網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行電子傳播的文件在特征上不同于傳統(tǒng)印刷系列的專利文件和出版物，互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫(kù)上的信息是二手信息。它只是傳統(tǒng)紙制出版物的電子版本。第二，網(wǎng)絡(luò)信息傳播程度的無(wú)法衡量和無(wú)法知曉。網(wǎng)絡(luò)信息可能在互聯(lián)網(wǎng)上存在，但是可能傳播性很低，甚至沒(méi)有人知曉。第三，網(wǎng)路信息可以被刪改或破壞，導(dǎo)致其不準(zhǔn)確不完整。

2.2贊成將網(wǎng)絡(luò)上的信息作為判斷專利新穎性的觀點(diǎn)

贊成將網(wǎng)絡(luò)上的信息作為判斷專利新穎性的學(xué)者主要理由是以下三點(diǎn)：第一，網(wǎng)絡(luò)信息公開(kāi)相當(dāng)于出版物公開(kāi)。既然我國(guó)對(duì)專利新穎性的判斷承認(rèn)出版物的公開(kāi)形式，當(dāng)將互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布的信息視為一種“報(bào)紙、期刊雜志”時(shí)，則其效果應(yīng)當(dāng)?shù)韧谑窃诔霭嫖锷瞎_(kāi)。第二，新穎性的判斷不需要考慮傳播程度和知曉人數(shù)。鑒于對(duì)專利新穎性的判定原則，只要相關(guān)的資料和信息被公開(kāi)后，均可視為不承擔(dān)保密義務(wù)的公眾。第三，新穎性的判斷不應(yīng)該考慮背景技術(shù)的準(zhǔn)確性和完整性。

3 問(wèn)題的反思——將網(wǎng)絡(luò)信息作為判斷專利新穎性標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)實(shí)困境

我國(guó)盡管確定了網(wǎng)絡(luò)信息公開(kāi)為一種出版物公開(kāi)，作為審查專利新穎性的依據(jù)，但是，在審查專利新穎性時(shí)利用和考慮互聯(lián)網(wǎng)上所發(fā)布的信息、資料時(shí)，的確存在一些現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，必須從技術(shù)和法律上加以解決。

(1)網(wǎng)絡(luò)上存在著巨大的信息，專利審查員無(wú)法全面查詢，雖然在以往的檢索中，早已采用了互聯(lián)網(wǎng)檢索、查新的手段和方法。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)上擁有巨大的信息量，而專利局的審查員在有限的時(shí)間里，無(wú)論通過(guò)什么手段都難以對(duì)所有的網(wǎng)站進(jìn)行全面的檢索。

(2)網(wǎng)絡(luò)傳播具有交互性的特點(diǎn)，因此任何網(wǎng)絡(luò)用戶都具有信息接受者和傳輸者的雙重身份，網(wǎng)絡(luò)用戶不但能從外界接受信息，而且可以對(duì)接受到的信息進(jìn)行任何隨意的修改、刪除以及其他破壞信息完整性的行為。這樣，專利審查的時(shí)候不容易準(zhǔn)確合理。這樣一方面需要從法律上對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行總體規(guī)制，防止網(wǎng)絡(luò)信息的破壞和隨意修改；一方面也要規(guī)定專利審查的程序和內(nèi)容。

(3)從法律上講，各國(guó)的專利法均沒(méi)有排除在審查專利新穎性時(shí)使用互聯(lián)網(wǎng)檢索的因素，但在具體操作方法上沒(méi)有給出相應(yīng)的措施。這導(dǎo)致了審查員在條件不具備的情況下可以回避采用該手段和方法。

4 問(wèn)題的現(xiàn)實(shí)解決——網(wǎng)路環(huán)境下專利新穎性審查的現(xiàn)實(shí)操作

4.1 是否所有的網(wǎng)絡(luò)信息都算是信息公開(kāi)?

既然我國(guó)把網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)作為了出版物公開(kāi)的一種形式，那么說(shuō)明我國(guó)對(duì)專利新穎性的要求追隨著知識(shí)信息的標(biāo)準(zhǔn)，新穎性判斷要求也越來(lái)越高了。但是，要利用網(wǎng)絡(luò)信息的時(shí)候，專利審查員必須要慎重。專利審查員在審查的網(wǎng)絡(luò)信息的時(shí)候應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，網(wǎng)絡(luò)信息必須準(zhǔn)備完整，其他不正式的網(wǎng)絡(luò)信息則應(yīng)該排除。

4.2 專利審查員如何查詢網(wǎng)絡(luò)信息?

雖然在以往的檢索中，早已采用了互聯(lián)網(wǎng)檢索、查新的手段和方法，例如國(guó)際聯(lián)機(jī)檢索手段。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)上擁有巨大的信息量，而專利局的審查員在有限的時(shí)間里，無(wú)論通過(guò)什么手段都難以對(duì)所有的網(wǎng)站進(jìn)行全面的檢索。于是，專利審查員在查詢網(wǎng)絡(luò)信息的時(shí)候要按照一定的程序和標(biāo)準(zhǔn)。專利審查員接受到相應(yīng)專利申請(qǐng)的時(shí)候，除了審查出版物之外，還要通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)檢索進(jìn)行主題檢索。

4.3 網(wǎng)絡(luò)信息如何保證完整和準(zhǔn)確?

由于訴訟或出于某種目的的需要，當(dāng)事人或黑客有可能在日后對(duì)其網(wǎng)站中所發(fā)布的內(nèi)容進(jìn)行更改。導(dǎo)致使用信息的人在審查和判斷中發(fā)生錯(cuò)誤。那么，這樣一種情況應(yīng)當(dāng)怎么處理呢?這樣，首先國(guó)際社會(huì)應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)管理規(guī)則的健全和完善，盡量維護(hù)網(wǎng)絡(luò)信息的完整和不被隨意改動(dòng)。專利審查員只要一經(jīng)過(guò)相應(yīng)的程序查找和審查了，不影響新穎性的，就應(yīng)當(dāng)授予專利；至于他人對(duì)專利有異議的，可以提供相應(yīng)的證據(jù)進(jìn)行異議。專利審查員在接收到異議的時(shí)候，應(yīng)該根據(jù)相應(yīng)的證據(jù)或者線索再次進(jìn)行審查。