批量折扣是我國醫(yī)藥流通領(lǐng)域一種新型的營銷方式，對于促進(jìn)醫(yī)藥物流發(fā)展和降低醫(yī)藥流通成本具有較強(qiáng)的實(shí)效性和實(shí)際操作價值。然而，對于這樣一種新型的商業(yè)營銷方式，人們的認(rèn)識并不清晰，不但把它與回扣、附贈混為一談，甚至把它歸為商業(yè)賄賂的一種具體表現(xiàn)形式?；诖朔N現(xiàn)狀與認(rèn)識，本文旨在廓清批量折扣的涵義、法律依據(jù)、法律特征，以及它與相關(guān)范疇之間的法律關(guān)系，以期澄清我國商業(yè)流通領(lǐng)域業(yè)已存在的模糊認(rèn)識，并為人們正確看待和處理批量折扣問題提供可資參考的法理依據(jù)。

一、批量折扣的涵義、法律依據(jù)與法律特征

1.批量折扣的涵義及標(biāo)準(zhǔn)。折扣（discount），俗稱“打折（on sale）”，是商品銷售者以公開明示并如實(shí)入帳的方式在特定價格基礎(chǔ)上給買方一定比例的價格減讓。在當(dāng)代市場經(jīng)濟(jì)社會中，無論國內(nèi)還是國外，折扣都是常見的合法營銷手段，其目的是為了與締約相對方達(dá)成一定的商品交易。

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，折扣可以有不同的表現(xiàn)形式：其一，以發(fā)生時間為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為即時折扣和事后折扣兩種形式。即時折扣是銷售者在購買者支付價款時對價款總額按一定比例扣除，購買者實(shí)際支付數(shù)額等于應(yīng)付數(shù)額；事后折扣是銷售者在支付價款總額后，經(jīng)營者再按一定比例退還部分價款，購買者實(shí)際支付的數(shù)額大于應(yīng)付數(shù)額。其二，以提出主體為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為主動折扣和被動折扣兩種形式。主動折扣是賣方提出的折扣；被動折扣是買方提出的折扣。其三，以有無條件為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為有條件折扣和無條件折扣。無條件折扣不需要附加任何條件，季節(jié)性折扣就是典型的無條件折扣；有條件折扣可以分為協(xié)商性折扣、人情性折扣和數(shù)量性折扣，等等。大多數(shù)的折扣都是有條件折扣。

批量折扣就是一種比較典型的有條件折扣。從更微觀的層次上來說，批量折扣是一種數(shù)量折扣，是指購買達(dá)到一定數(shù)量的貨物時由賣方給予買方的有條件折扣，是賣方用以鼓勵客戶大量購買的一種價格優(yōu)惠。也就是說，在批量折扣的運(yùn)作過程中，折扣與數(shù)量成正比，貨物交易的數(shù)量越多，賣方獲得的利潤越多，買方獲得的折扣越多，從而實(shí)現(xiàn)交易雙方的共贏。

2.批量折扣的法律依據(jù)。我國對批量折扣的保護(hù)和規(guī)范主要反映在《反不正當(dāng)競爭法》、國家工商總局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）和財政部《企業(yè)會計(jì)制度》對折扣的有關(guān)規(guī)定中。也就是說，法律對折扣的承認(rèn)和規(guī)范也就意味著對批量折扣的承認(rèn)和規(guī)范，這在邏輯上是顯然沒有問題的。

我國《反不正當(dāng)競爭法》明確允許經(jīng)營者給予或接受折扣。該法第8條第2款規(guī)定：”經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金，經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者，必須如實(shí)入賬。“

國家工商總局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》也承認(rèn)折扣的合法性。其中第6條第2款對折扣的概念作了如下表述：“本規(guī)定所稱折扣，即商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時，以明示并如實(shí)入帳的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即給予一定比例的優(yōu)惠?！?/p>

我國《企業(yè)會計(jì)制度》也對折扣作了界定：折扣是指在商品交易過程中賣方為了鼓勵銷售或?yàn)榱思霸缡栈刎浛疃o予買方的一定比例的價格減讓。根據(jù)《企業(yè)會計(jì)制度》的規(guī)定，折扣在形式上可以分為兩類：一是商業(yè)折扣，即為了鼓勵銷售，企業(yè)在銷貨同時直接在發(fā)票中列示出減讓金額。在商品價格單上，商業(yè)折扣通常明列出來，以百分?jǐn)?shù)如5%、10%的形式表示，買方只需按照標(biāo)明價格的百分比付款即可。二是現(xiàn)金折扣，即企業(yè)為了鼓勵客戶在一定期限內(nèi)及早付款而給予買方的價格減讓?，F(xiàn)金折扣通常以分?jǐn)?shù)形式反映，如5/10，說明10天內(nèi)付款可得到5%的折扣。

3.批量折扣的法律特征。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》和《暫行規(guī)定》對折扣的界定，批量折扣主要有以下法律特征：其一，批量折扣是一種有條件折扣，是以每一批次貨物的實(shí)際數(shù)量為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的折扣。其二，和其他種類的折扣一樣，批量折扣發(fā)生在締約雙方之間，即商品或服務(wù)的購買者與批量折扣的接受者是一致的，只有經(jīng)營者相互之間才可以給付批量折扣，交易雙方的負(fù)責(zé)人、職員、代理人或其他個人不能成為批量折扣的給付對象。其三，和其他種類的折扣一樣，批量折扣必須是一種價格上的減讓，盡管實(shí)現(xiàn)方式可以是金錢或事物，但其本身不能是金錢或者實(shí)物，否則有可能構(gòu)成回扣或附贈。其四，和其他種類的折扣一樣，批量折扣必須采取公開明示的方式，且應(yīng)如實(shí)入賬，對此我國會計(jì)制度和財務(wù)制度都有明確規(guī)定。

需要注意的是，批量折扣的數(shù)額不能超過一定比例，否則有可能演變?yōu)椴徽?dāng)競爭行為。對于批量折扣的比例，我國法律對此目前還沒有規(guī)定，但西方國家普遍作了規(guī)定，比如德國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，批量折扣比例不能超過商品或服務(wù)總價的20%，否則構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

二、批量折扣與相關(guān)范疇的法律關(guān)系

對一般的折扣尚且如此，一旦涉及批量折扣這種新型的折扣方式，人們就更容易把它與回扣、附贈混為一談了，故此很有必要廓清批量折扣與回扣、附贈這兩個相關(guān)范疇之間的關(guān)系。

1.批量折扣與回扣。①回扣的概念?；乜凼侵浮敖?jīng)營者銷售商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實(shí)物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。”②回扣的法律特征。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第8條第1款及《暫行規(guī)定》第5條的規(guī)定，回扣具有以下法律特征：其一，回扣的物理表現(xiàn)形式是一定數(shù)量的金錢，而不是價格。其二，這種金錢是在賬外暗中給付的?！百~外暗中”是指兩個條件須同時具備，不能將分開理解。其三，回扣的給付對象是買方授權(quán)的人，即對方單位或個人以外的第三人，從而發(fā)生締約主體與收受主體分離。其四，回扣必然損害買方的合法權(quán)益，侵吞國有、集體或者他人財產(chǎn)，納入買方單位的小金庫或者個人腰包。其五，經(jīng)營者給付回扣的目的在于阻礙競爭對手參與市場競爭，獲取更多的交易機(jī)會與更多的經(jīng)濟(jì)利益。其六，回扣的雙方在主觀上存在惡意串通，以此逃避財務(wù)制度的約束。③批量折扣與回扣的區(qū)別。第一，回扣是一種非法行為，為法律所禁止；批量折扣是一種合法行為，為法律所保護(hù)。第二，回扣是在賬外暗中退給對方財物；批量折扣必須通過公開明示的方式，且必須如實(shí)入賬。第三，回扣的主體是特定的，并且發(fā)生締約主體和收受主體的分離；批量折扣的主體往往是不特定的，并且不會發(fā)生締約主體和收受主體的分離。第四，回扣一般是從對方所支付的價款中事后退回的；而批量折扣包括從商品價款中即時扣除與事后退回兩種形式。第五，回扣必然損害買方利益；批量折扣則不會。

2.批量折扣與附贈。①附贈的概念。附贈，即附帶贈送，是指經(jīng)營者為了吸引消費(fèi)者而采取的一種促銷手段，是經(jīng)營者在商品價款外有條件地贈送給消費(fèi)者一定的物品。②附贈的法律特征。附贈的主要法律特征有以下幾點(diǎn)：其一，附贈的贈品是向不特定的交易相對人提供的，這一點(diǎn)與回扣、折扣不同?；乜鄣膶ο笫翘囟ǖ?，折扣的主體可以是特定的也可以是不特定的。其二，附贈的形式多種多樣。根據(jù)附贈的具體形式，包括與所購物品完全相同的物品、同種類物品和不相關(guān)物品，一般不包括金錢。其三，附贈可能給經(jīng)營者帶來質(zhì)量、價格等以外的競爭優(yōu)勢，從而可能引發(fā)不正當(dāng)競爭，法律必須加以某種限制或禁止。這是附贈的主要問題。其四，附贈也可能發(fā)生主體分離，從而損害締約方的合法權(quán)益。③批量折扣與附贈的區(qū)別。第一，附贈可能構(gòu)成商業(yè)賄賂，從而變?yōu)榭商幜P行為，而批量折扣則不會。第二，附贈可能給經(jīng)營者帶來質(zhì)量、價格等以外的競爭優(yōu)勢，從而可能引發(fā)不正當(dāng)競爭，而批量折扣不會。第三，附贈可以有多種形式，而批量折扣只有價格減讓這一種形式。第四，附贈可能發(fā)生主體分離從而損害締約方的合法權(quán)益，而批量折扣不會。

三、批量折扣與商業(yè)賄賂

商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。如前所述，由于批量折扣是法律認(rèn)可的合法促銷方式，無論從主觀方面還是從客觀方面都不構(gòu)成商業(yè)賄賂，但是回扣與附贈都帶有商業(yè)賄賂的性質(zhì)。

就回扣而言，它主要是為了誘惑買方授權(quán)的人購買賣方提供的商品或服務(wù)，從而使被授權(quán)人獲得不正當(dāng)利益并損害買方作為真正權(quán)利人的合法權(quán)益。從這個意義上來說，回扣具有一般商業(yè)賄賂所共有的屬性。當(dāng)然，回扣又是一種比較獨(dú)特的商業(yè)賄賂，這種獨(dú)特性表現(xiàn)在三個方面：其一，回扣是商品價款的一部分，即人們常說的“羊毛出在羊身上”；而用于一般商業(yè)賄賂的財物不是商品價款的一部分，而是商品價款以外的其他款物。其二，回扣是賣方給買方的;而一般商業(yè)賄賂的財物既有賣方給買方的，也有買方給賣方。其三，回扣必須是在賬外暗中給付的；而一般商業(yè)賄賂的財物既可以是賬外人付的也可以是賬內(nèi)給付，既可以暗中給付，也可以公開給付。

就附贈而言，一般應(yīng)區(qū)分為兩種情況。如果經(jīng)營者采取附贈小禮品的方式推銷商品的一種貿(mào)易慣例，法律是允許的。但是，如果附贈的數(shù)額過大，或者給經(jīng)營者帶來質(zhì)量和價格之外的其他競爭優(yōu)勢，或者發(fā)生締約主體與收受主體的分離，均可能損害競爭對手的利益，或者扭曲競爭機(jī)制。因此，為了防止這種促銷手段不正當(dāng)?shù)囊T交易對方，確保公平競爭和保護(hù)經(jīng)營者、消費(fèi)者的合法權(quán)益。國家工商行政管理局在《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》中將附贈納入商業(yè)賄賂行為之中，規(guī)定“經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€人附現(xiàn)金或者物品。但按商業(yè)慣例贈送小額禮品的除外。違反前款規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為。”

需要注意的是，嚴(yán)重的回扣和附贈可以構(gòu)成商業(yè)賄賂罪。

對于回扣，2006刑法修正案（六）第七條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。

對于附贈，2006刑法修正案（六）第八條規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！边@里的財物當(dāng)然包括附贈。

由此可見，回扣和附贈都可以成為商業(yè)賄賂的具體表現(xiàn)形式，甚至構(gòu)成商業(yè)賄賂犯罪，而批量折扣則沒有這個問題。

（作者單位：中國政法大學(xué)法學(xué)院）