[摘要] 商業(yè)賄賂犯罪，是嚴(yán)重擾亂市場交易、商業(yè)活動的行為，懲治商業(yè)賄賂犯罪，是我國反腐敗的重點工作。本文以刑法理論為基礎(chǔ)，對商業(yè)賄賂犯罪的概念及其主體特征等法律問題進(jìn)行粗淺的研究。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)賄賂犯罪 概念 犯罪主體

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展，商業(yè)賄賂，這一不正當(dāng)競爭行為，已越來越顯現(xiàn)出它的巨大危害，成為良好市場交易秩序的毒瘤，對我國市場經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展帶來了非常嚴(yán)重的損害，為此，2006年2月24日，國務(wù)院總理溫家寶主持召開第四次全國廉政會議，部署2006年政府系統(tǒng)廉政建設(shè)和反腐敗工作，“治理商業(yè)賄賂”成為重點之一。而采用刑法手段懲處商業(yè)賄賂犯罪，是其中必不可少的，最為重要的一步。本文試就商業(yè)賄賂犯罪的概念及其主體構(gòu)成等法律問題進(jìn)行粗淺的研究。

一、對商業(yè)賄賂犯罪概念的分析

關(guān)于商業(yè)賄賂犯罪的概念，理論界爭議較大。學(xué)者們站在各自的角度，對商業(yè)賄賂犯罪有多種論述，大致有兩種類型。一種類型是，認(rèn)為商業(yè)賄賂犯罪并不是刑法上規(guī)定的具體罪名或類罪名，而是一系列罪名的統(tǒng)稱。如“商業(yè)賄賂犯罪是關(guān)于公司、企業(yè)或者其他單位人員的賄賂犯罪和國家工作人員部分賄賂犯罪的統(tǒng)稱”，再如“對商業(yè)賄賂犯罪給出一個明確的概念并無必要，或者可以簡單地認(rèn)為，商業(yè)賄賂行為構(gòu)成犯罪的就是商業(yè)賄賂犯罪”。另一種類型的論述則認(rèn)為，商業(yè)賄賂犯罪是一個刑法概念，是隨著經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展在刑法理論界出現(xiàn)的新罪名，關(guān)于它的概念，大致有以下幾種不同觀點:

1.認(rèn)為商業(yè)賄賂犯罪“是指發(fā)生在商品購銷過程中的犯罪?！?/p>

2.認(rèn)為商業(yè)賄賂犯罪“是指在商業(yè)購銷活動中給予或收受回扣，依法應(yīng)受刑罰處罰的行為?！?/p>

3.認(rèn)為商業(yè)賄賂犯罪“是指中國董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)上的便利，索取或收受賄賂，數(shù)額較大的行為。”

上述兩種論述，對商業(yè)賄賂犯罪內(nèi)涵及外延的表述存在明顯差別。第一種類型的論述從學(xué)理的角度出發(fā)，強(qiáng)調(diào)商業(yè)賄賂犯罪既非刑法分則規(guī)定中的類罪名，也非具體罪名，而是各類商業(yè)賄賂違法行為的危害性達(dá)到一定程度從而構(gòu)成犯罪的情況。刑法典的規(guī)定中，對商業(yè)賄賂構(gòu)成犯罪的具體有8個罪名，分別是163條公司、企業(yè)人員受賄罪、164條對公司、企業(yè)人員行賄罪、385條受賄罪、387條單位受賄罪、389條行賄罪、391條對單位行賄罪、392條介紹賄賂罪、393條單位行賄罪。對商業(yè)賄賂犯罪的外延進(jìn)行了具體確定。第二種類型則是對商業(yè)賄賂罪的具體內(nèi)涵進(jìn)行的論述，但在立法根據(jù)、概念的表述等方面又有不同。其中，觀點一將商業(yè)賄賂犯罪界定為“發(fā)生在商品購銷過程中的犯罪”，這種表述太過籠統(tǒng)，只確定了商業(yè)賄賂犯罪的發(fā)生領(lǐng)域，并未真正從內(nèi)涵上揭示商業(yè)賄賂犯罪的實質(zhì)，因為發(fā)生在商品購銷過程的犯罪可能有多種，而并非商業(yè)賄賂這一種犯罪。觀點二從我國《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定出發(fā)，確定了商業(yè)賄賂犯罪的發(fā)生領(lǐng)域，客觀行為方式，但對該犯罪的侵害客體、行為特征、構(gòu)成犯罪的其他條件等未明確界定。觀點三則片面地將全國人大常委會《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第9條的規(guī)定理解為對商業(yè)賄賂犯罪的定義，明顯縮小了實踐中商業(yè)賄賂的發(fā)生主體，并且將商業(yè)賄賂行為局限在索取或收受賄賂上，顯然是不可取的。但此概念明確了商業(yè)賄賂的一個主要特點，即利用職務(wù)上的便利，是合理的。

通過以上分析，筆者認(rèn)為，若要給商業(yè)賄賂犯罪下一個科學(xué)的定義，必須明確以下問題：

1.商業(yè)賄賂犯罪或商業(yè)賄賂罪，在刑法罪名體系中，無論是具體罪名，還是類罪名，都是不存在的。然而，既然這種行為有著賄賂行為的共性，嚴(yán)重的商業(yè)賄賂行為對經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來一定程度的社會危害性，那么，商業(yè)賄賂構(gòu)成犯罪就是必然的。商業(yè)賄賂犯罪是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域產(chǎn)生的新的犯罪現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)屬于刑法上的概念，而不簡單地只是指哪幾個罪名。

2.商業(yè)賄賂犯罪與商業(yè)賄賂有著密切的關(guān)系，是構(gòu)成犯罪的商業(yè)賄賂行為，二者本質(zhì)上是一致的，但又不能完全等同；商業(yè)賄賂犯罪與刑法分則第8章規(guī)定的賄賂罪在行為特征上應(yīng)該是一致的，即“賄賂”這同一個概念在兩種類型犯罪中的內(nèi)涵不能有所區(qū)別。因而，界定商業(yè)賄賂犯罪，既要以相關(guān)經(jīng)濟(jì)、行政法律法規(guī)中對商業(yè)賄賂的規(guī)定為基礎(chǔ)，又要以刑法理論與規(guī)定為依據(jù)，同時兼顧社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實際。

3.對商業(yè)賄賂犯罪下定義，既要揭示出商業(yè)賄賂罪的本質(zhì)，即明確概念的內(nèi)涵，該種類型犯罪的基本構(gòu)成特點，又要盡量窮盡概念的外延，這樣才能反映出我國刑法對商業(yè)賄賂犯罪規(guī)定的特點，為司法實踐中把握該種犯罪具體類型提供理論依據(jù)。

商業(yè)賄賂犯罪應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容與形式、內(nèi)涵與外延的統(tǒng)一，是一系列犯罪的統(tǒng)稱，但這并不妨礙對商業(yè)賄賂犯罪這類越來越嚴(yán)重?fù)p害正常市場經(jīng)營秩序、損害政府在人民心目中形象的犯罪在內(nèi)涵及外延方面進(jìn)行科學(xué)界定，相反，為了在司法實踐中更加明確該類犯罪的性質(zhì)，在刑法及犯罪學(xué)理論中進(jìn)一步進(jìn)行研究與探討，對商業(yè)賄賂犯罪進(jìn)行科學(xué)界定不僅是可行的，而且是必要的。據(jù)此，并考慮到《刑法修正案（六）》的規(guī)定，筆者認(rèn)為，“商業(yè)賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)是指在市場交易、商業(yè)活動過程中，一方經(jīng)營者為了謀取不正當(dāng)利益，而給予另一方經(jīng)營者或國家工作人員以財物，以及另一方經(jīng)營者、國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取、收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為。具體包括刑法163條公司、企業(yè)人員受賄罪、164條對公司、企業(yè)人員行賄罪、385條受賄罪、387條單位受賄罪、389條行賄罪、391條對單位行賄罪、392條介紹賄賂罪、393條單位行賄罪等8個罪名。”

二、商業(yè)賄賂犯罪的主體構(gòu)成特點

商業(yè)賄賂犯罪的主體是經(jīng)營者和與經(jīng)營活動發(fā)生關(guān)系的單位和個人，包括行賄罪主體和受賄罪主體。這兩者在商業(yè)活動中是相互對應(yīng)的雙方，都是商品流通的參與者，他們之間是根據(jù)對向關(guān)系而由一定賄賂物聯(lián)系起來的。

1.商業(yè)行賄犯罪主體。行賄罪主體，是從事商業(yè)活動的經(jīng)營者。所謂經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人，其他經(jīng)濟(jì)組織和個人，未在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊、非經(jīng)營者不能成為商業(yè)行賄罪的主體。與普通賄賂罪中的行賄主體不同，商業(yè)行賄罪對于主體資格有限定，即只有商業(yè)活動中的一定單位或個人才存在行賄問題。在商業(yè)行賄中，如果提供賄賂是以經(jīng)營者法人單位的名義，執(zhí)行的是該法人的意志，則應(yīng)由該法人承擔(dān)責(zé)任，成為商業(yè)行賄罪的主體。如果經(jīng)營者的代理人（采購員或其他具體經(jīng)辦人員）為了個人多推銷商品或拉回貨源，以自己名義，自己以各種手段行賄，則法人不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，代理人個人是行賄罪主體。商業(yè)行賄罪主體資格的限定，有利于準(zhǔn)確打擊商業(yè)購銷中的行賄行為。

2.商業(yè)受賄犯罪的主體。普通受賄罪的主體是特殊主體，即國家工作人員或者其他依法從事公務(wù)的人員，而商業(yè)受賄罪的主體不同，商業(yè)受賄罪的主體是與行賄方發(fā)生商品交易活動的不特定的單位和個人。據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，受賄者是接受行賄者財物或者其他利益的“對方單位或個人”；既包括國家工作人員或者其他依法從事公務(wù)的人員，也包括企業(yè)法人，經(jīng)濟(jì)組織及其個人。而且，根據(jù)商業(yè)賄賂本身的特點，即這種行為必須是發(fā)生于商品購銷領(lǐng)域，因此“對方單位或個人”必然是商品交易的對方單位或個人，這就要求行為人必須具有從事企業(yè)管理或者開展各項經(jīng)營業(yè)務(wù)的身份，這種身份決定了處理該事務(wù)的職權(quán)和對職權(quán)的利用。否則，如果沒有這種特定身份，也就不存在利用職權(quán)和開展業(yè)務(wù)的便利條件為他人謀利和收取財物的問題，從而也就不存在商業(yè)受賄。從行為人職權(quán)的來源看，職權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)是國家的法律法規(guī)，產(chǎn)生的程序必須是合法的。從行為人職務(wù)的行使看，行為人的職務(wù)一旦產(chǎn)生，便具有管理企業(yè)或者開展各項業(yè)務(wù)的權(quán)力，并且在自己的職責(zé)范圍內(nèi)自主決定某些問題。

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