[摘要] 舊公司法在保護(hù)中小股東的權(quán)利上有許多不足，這就使他們的利益往往會(huì)受到大股東的侵害。新公司法大膽的引進(jìn)和增設(shè)的制度，加強(qiáng)了對(duì)他們的保護(hù)，更好地平衡了各方的利益關(guān)系，為公司中小股東在自身利益受到侵害時(shí)提供了法律武器。

[關(guān)鍵詞] 知情權(quán) 累積投票制 退股權(quán) 代表訴訟

馬克思曾說(shuō)，世界并不是某一獨(dú)特利益的天下，而是許許多多利益的天下。這句話同樣也適用于公司，在公司中，既要保護(hù)大股東的利益，中小股東的利益也要保護(hù)?！胺傻臈l件下對(duì)人人都是平等的，因此既沒(méi)有主人，也沒(méi)有奴隸?！比魧?duì)公司控制者的權(quán)利不加約束和監(jiān)督，就可能使公司大股東和中小股東之間的利益失衡。在現(xiàn)實(shí)中，公司股東的權(quán)益無(wú)法主張和受侵害的情形時(shí)有發(fā)生，舊公司法對(duì)公司股東權(quán)益保護(hù)的規(guī)定又存在缺陷。為了保護(hù)投資者的積極性，保證公司健康發(fā)展，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，新《公司法》設(shè)定了有效的制度以保護(hù)中小股東的利益。

一、擴(kuò)大股東的知情權(quán)

知情權(quán)是股東行使其他權(quán)利的基礎(chǔ)。舊公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，而在實(shí)踐中當(dāng)有些公司的股東對(duì)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的數(shù)據(jù)有懷疑而要求查閱原始會(huì)計(jì)賬簿時(shí)，公司的董事或高級(jí)管理人員往往以公司法沒(méi)有規(guī)定股東有此項(xiàng)權(quán)利為由拒絕股東，針對(duì)此情形，新《公司法》擴(kuò)大了股東知情權(quán)行使的范圍和手段，從而使股東的知情權(quán)的行使變得更加現(xiàn)實(shí)和有法可依。

新《公司法》第34條明確規(guī)定有限公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿；如果公司拒絕提供查閱，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。第98條規(guī)定，股份有限公司的股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或質(zhì)詢(xún)。而且第117條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況。同時(shí)，第151條規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢(xún)。這些都為確保股東的知情權(quán)，并在此基礎(chǔ)上行使其他權(quán)利奠定了良好的基礎(chǔ)。

但是，知情權(quán)的內(nèi)容和行使都有一定的限制。因?yàn)橹闄?quán)的義務(wù)相對(duì)方主要是公司，它的行使就意味著公司需要履行相應(yīng)的義務(wù)，所以如果知情權(quán)的行使沒(méi)有必要的約束，不僅會(huì)對(duì)公司的正常管理構(gòu)成影響，干擾公司的正常經(jīng)營(yíng)，而且可能為股東惡意行使這一權(quán)利來(lái)?yè)p害公司或其他股東的利益提供條件。因此，新《公司法》規(guī)定的知情權(quán)的內(nèi)容是有限制的，并不是說(shuō)所有的公司的任何情況都必須讓每一位股東知情。

二、增設(shè)累積投票制

在股東的各項(xiàng)權(quán)利中，表決權(quán)是一項(xiàng)重要的權(quán)利。股東累積投票，是指股東所持的每一股份都擁有與股東大會(huì)擬選舉的董事或監(jiān)事數(shù)量相等的投票權(quán)，股東既可以把全部投票權(quán)集中選舉一人，也可以分散選舉數(shù)人，最后按得票多少?zèng)Q定當(dāng)選董事或監(jiān)事。累計(jì)投票制的本質(zhì)是一股多票，而直接投票制度的本質(zhì)是一股一票。這一制度最早源于美國(guó)伊諾斯州1870年制定的《憲法》，之后美國(guó)各州紛紛在其憲法或公司法中也作了規(guī)定。日本也仿照美國(guó)的立法例，在《日本商法典》第256之3第1款中規(guī)定，除章程另有規(guī)定的情形之外，股東可以向公司提出應(yīng)當(dāng)采取累積投票的請(qǐng)求。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法第198條也規(guī)定了這一制度，旨在保護(hù)中小股東的利益。

我國(guó)舊公司法對(duì)這一制度沒(méi)有做規(guī)定，在沒(méi)有實(shí)行這一制度的情況下，股東按一股一票選董事監(jiān)事時(shí)，大股東可以憑借自己持有股份的優(yōu)勢(shì)，將自己人都選為董事、監(jiān)事，從而操縱董事會(huì)監(jiān)事會(huì)。這樣中小股東就沒(méi)法選出代表自己的董事監(jiān)事。新《公司法》在廣泛吸取國(guó)際上的優(yōu)秀制度后，大膽地引進(jìn)了這一制度，增設(shè)了股東的累積投票權(quán)：“股東大會(huì)選舉董事監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制?！庇靡粋€(gè)簡(jiǎn)化的例子來(lái)說(shuō)明，如，某股份有限公司一共有10股，現(xiàn)在甲、乙、丙三個(gè)股東在該公司各占7、2、1個(gè)股份，要選3個(gè)董事，那么在累積票制下，甲股東就有7×3=21票，乙股東就有2×3=6票，丙股東就有1×3=3票，大股東甲投了兩個(gè)董事的10個(gè)選票后，還剩下1票，而乙、丙兩人共有9票，那么就至少能保證可以選出1名代表乙、丙利益的董事。由此看來(lái)，這一制度可謂四兩拔千斤，增加了董事會(huì)監(jiān)事會(huì)中代表中小股東利益的董事監(jiān)事數(shù)量，加大了中小股東的話語(yǔ)權(quán)，削弱了大股東的稱(chēng)霸地位。

這一制度有利于更好的保護(hù)中小股東的利益，但是筆者認(rèn)為美中不足的是它并沒(méi)有從根本上顛覆股東大會(huì)中的資本多數(shù)決原則。因?yàn)?，在累積投票制下，大股東仍然有著控制權(quán)，即使董事會(huì)監(jiān)事會(huì)中多了代表中小股東的董事監(jiān)事，但他們的權(quán)力仍不足以與大股東抗衡。

三、確認(rèn)異議股東的退股權(quán)

現(xiàn)代公司的股東會(huì)運(yùn)作往往實(shí)行資本多數(shù)決原則，實(shí)質(zhì)上就是誰(shuí)的持股比例高，誰(shuí)的發(fā)言權(quán)就大，財(cái)大氣粗的大股東說(shuō)了算。例如，公司決定與其他一家競(jìng)爭(zhēng)力不強(qiáng)的公司合并時(shí)，有可能與有些中小股東的投資理念、風(fēng)險(xiǎn)偏好發(fā)生沖突。小股東即使在股東大會(huì)上投反對(duì)票，也無(wú)法阻擋股東大會(huì)的決議?！叭?jì)，走為上策”。為了幫助小股東合理規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)大小股東利益均衡，就很有必要確認(rèn)異議股東的退股權(quán)。

異議股東的退股權(quán)制度最早源于美國(guó)，后被德國(guó)、日本、中國(guó)臺(tái)灣等地區(qū)的立法所確認(rèn)。而我國(guó)由于深受皮包公司之害，導(dǎo)致對(duì)于資本不實(shí)矯枉過(guò)正，嚴(yán)格奉行法定資本制，在舊公司法中就沒(méi)有規(guī)定這項(xiàng)制度。

新《公司法》第75條大膽地確認(rèn)了異議股東的退股權(quán)，依這條規(guī)定，有法定3種情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。這條主要是針對(duì)有限公司股東而設(shè)計(jì)的。第143條的規(guī)定，股東因?qū)煞萦邢薰竟蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，公司必須收購(gòu)該股東持有的本公司股份。這樣規(guī)定健全了中小股東在法定情形下的退出機(jī)制，而且在這個(gè)問(wèn)題上建立了程序保障，引入了訴訟解決的機(jī)制，增強(qiáng)了具體制度的可操作性。

但值得注意的是：新《公司法》允許退股的范圍仍然有限。尤其是股份有限公司股東的法定退股情形更少，僅僅是股份有限公司的股東對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議的情形。鑒于此，筆者認(rèn)為，可以借鑒先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，在未來(lái)公司法修改時(shí)可以考慮增加異議股東退股的情形，如可以增加一條兜底條款“其他變更公司基本結(jié)構(gòu)、影響股東根本利益的情形”。

四、引進(jìn)股東代表訴訟制

股東代表訴訟制從表面上看是保護(hù)公司的利益，實(shí)質(zhì)上是對(duì)小股東利益的保護(hù)。這一制度適用的典型是美國(guó)。在美國(guó)，股東代表訴訟制度在公司治理中起著重要的作用。其適用范圍廣，既適用于公司，也適用于有限合伙和非營(yíng)利性組織。訴訟既可以董事或者控制股東為被告，也可以第三人為被告。

就中國(guó)目前的情況來(lái)看，股東代表訴訟有著用武之地。一方面，大股東或者董事濫用權(quán)力、侵害公司和中小股東利益的情況時(shí)常發(fā)生，另一方面，法內(nèi)法外的預(yù)防和救濟(jì)措施都不齊全。舊公司法并沒(méi)有引進(jìn)股東訴訟代表制度。在司法實(shí)踐中，法院往往對(duì)這類(lèi)案件持觀望甚至否定態(tài)度。新《公司法》在借鑒國(guó)外先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)、判例學(xué)說(shuō)的基礎(chǔ)上，引進(jìn)了這一制度。

依新公司法第152條的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員履行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司監(jiān)事向法院提起訴訟。同理，前述股東也可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者執(zhí)行董事對(duì)監(jiān)事向法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事、或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者在法定時(shí)間內(nèi)未提起訴訟，或者不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前述股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。而且第三人如果侵犯了公司合法權(quán)益也可以成為被告。

這一制度將成為捍衛(wèi)公司利益和保護(hù)中小股東權(quán)益的有力法律武器。但筆者認(rèn)為，新《公司法》并沒(méi)有對(duì)訴訟費(fèi)用的承擔(dān)原則做出規(guī)定，在實(shí)踐中股東會(huì)由于提起訴訟要支付較高的律師費(fèi)用，而出現(xiàn)寧愿出售股份也不愿意提起代表訴訟的現(xiàn)象。為了更好的保護(hù)廣大股東提起訴訟的積極性，可以借鑒日本的經(jīng)驗(yàn)，在勝訴的情況下，支付律師的費(fèi)用，股東可以向公司請(qǐng)求支付。

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