摘 要：自然人股東死亡后，曾有法院判決可以繼承財(cái)產(chǎn)，但不能繼承股東身份?！豆痉ā返?6條卻采用“繼承股東資格”字樣，其本意是既保護(hù)繼承人的繼承權(quán)，也保護(hù)有限公司的人合性。然而，股東資格不是《繼承法》上財(cái)產(chǎn)，不可繼承。面對繼承法律沖突，與其訴請法官司法救濟(jì)，不如上書請求全國人大修訂立法。

關(guān)鍵詞：繼承法；財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)；公司法；股東資格

中圖分類號：D920．4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1004-0544(2007)01-0110-03

一、文獻(xiàn)綜述

關(guān)于繼承股東資格問題，法學(xué)界已有諸多討論。2000年，新千年公司股東蔣某死亡，其妻王某繼續(xù)領(lǐng)取1500元分紅。2年后，公司要求王某交出股權(quán)證書，領(lǐng)取15000元的原始股金。王某不服，提起侵權(quán)訴訟，要求解散公司。一審法院認(rèn)為王某尚未成為公司的合法股東，侵權(quán)的客體并不存在，因此駁回其訴訟請求。二審法院認(rèn)為蔣某死亡后，王某可以繼承財(cái)產(chǎn)，但不能要求繼承股東的身份，因此駁回上訴，維持原判。該案判決理由至今仍有積極意義，只是可惜中國沒有法官造法的判例制度，不能得以垂范后世。2003年，在海鑫公司43億資產(chǎn)中持有90％以上股權(quán)的李海倉意外身亡。幸而，少主繼位，老臣輔佐，平安無訟。事后，《中國企業(yè)家》雜志調(diào)查發(fā)現(xiàn)，雖然沒有人不認(rèn)為公司股權(quán)繼承問題很重要，但竟然沒有人對此預(yù)作安排。2004年，學(xué)者版《中國公司法修改草案建議稿》第183條有股權(quán)的繼承，即“繼承發(fā)生時(shí)，除非股東持有反對意見，死亡股東的繼承人當(dāng)然成為公司股東。股東持反對意見的，按本法規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則辦理。公司章程另有規(guī)定的除外?！逼浼纫Ｗo(hù)繼承人的合法繼承權(quán)，也保護(hù)有限公司的人合性，避免因繼承人與其他股東不能和諧共處而影響公司經(jīng)營。而且，隨著家族型有限公司日漸增多，若干年后，必然因股權(quán)世代繼承而使股東人數(shù)超過50人，造成公司效率低下。同年，國務(wù)院版《公司法》修訂草案新增第38條，即“股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”2005年，有學(xué)者多次批評人們過分強(qiáng)調(diào)有限公司的人合性，而對資合性強(qiáng)調(diào)不足，甚至一葉障目，以人合性否定資合性；認(rèn)為在章程條款沒有限制時(shí)，繼承人有權(quán)繼承股權(quán)和股東資格自身。該觀點(diǎn)前后左右均沒有法律與事實(shí)依據(jù)，缺少邏輯與實(shí)證的科學(xué)精神，無法不淪落為主觀臆斷。同年，全國人大常委會修訂《公司法》，與1993年、1999年、2004年相比而言，增加了第76條，即“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！绷⒎ㄕ哒J(rèn)為，如果繼承人不能依照法律規(guī)定取得繼承權(quán)，而由中小股東來決定，這不僅違背資本民主原則。而且會給公司經(jīng)營帶來較大問題，因此規(guī)定可以繼承股東資格。2006年，有學(xué)者盛贊第76條體現(xiàn)了公司自治，是對有限公司的授權(quán)性安排。另有學(xué)者認(rèn)為第76條有缺陷，因?yàn)楣蓶|一旦死亡，其股東資格就已經(jīng)喪失，不存在繼承股東資格的情形和可能。

綜上，在有限公司中，繼承股東資格問題的難點(diǎn)是：(1)能繼承財(cái)產(chǎn)，是否就能繼承股東資格?(2)繼承股東資格，何以翻譯為《公司法》上法言法語?

二、股東死亡后的繼承難題

(一)繼承法上繼承財(cái)產(chǎn)

1．死亡即有繼承?！八廊ピf事空，但悲不見九州同；王師北定中原日，家祭無忘告乃翁?！彼廊ィf事皆空，民事權(quán)利為空。如《民法通則》第9條，公民之民事權(quán)利能力，始于出生，終于死亡?！段饔斡洝贰ⅰ端疂G傳》、《三國演義》、《紅樓夢》的作者均死亡多年，其民事權(quán)利理應(yīng)終止，但周志軼仍不能署名為作者，為什么呢?民法理論解釋，與其說這是為了保護(hù)作者署名權(quán)，不如說是為了保護(hù)相關(guān)社會利益。死去，萬事皆空，刑事責(zé)任亦為空。如《刑事訴訟法》第15條，犯罪嫌疑人、被告人死亡的，不予追究刑事責(zé)任?！翱占词巧词强?，”從一切都消失掉的地方又會有新的東西出現(xiàn)。依《繼承法》第2條，自然人死亡后，即有繼承。自然人股東死亡后，當(dāng)然也有繼承；但這是繼承股權(quán)、繼承股東資格或者是繼承其他什么呢?

2．繼承什么。繼承，其含義通常有四，即(1)繼承指按照法律或遵照遺囑接受死者的財(cái)產(chǎn)、職務(wù)、頭銜、地位等，如繼承財(cái)產(chǎn)。英文INHERIT即從死者處繼承金錢或者財(cái)產(chǎn)。(2)繼承指繼續(xù)做前人未完成的事業(yè)，如繼承遺志，又如《華為技術(shù)公司基本法》第100條，即“華為經(jīng)年積累的管理方法和經(jīng)驗(yàn)是公司的寶貴財(cái)富，必須繼承和發(fā)展，這是各級主管的責(zé)任。只有繼承，才能發(fā)展；只有量變的積累，才會產(chǎn)生質(zhì)變。承前啟后，繼往開來，是我們的事業(yè)興旺發(fā)達(dá)的基礎(chǔ)?！?3)法的繼承，即不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。(4)聯(lián)合國會員國資格的繼承，即在會員國主權(quán)發(fā)生變化的情況下，繼承國自動繼續(xù)先前國家在這些機(jī)構(gòu)中的席位。繼承有諸多含義，但繼承法上繼承有其特定含義。如《憲法》第13條，國家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》第76條，公民依法享有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)?！独^承法》第1條，為保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)，制定本法?？梢?，根本大法、基本法律以及特別法所指，皆為繼承財(cái)產(chǎn)?！豆痉ā返?6條的繼承，聰明的你能說清楚屬于何種繼承嗎?

3．什么財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)，其含義通常有四，即(1)無財(cái)產(chǎn)即無人格。該財(cái)產(chǎn)不是指現(xiàn)實(shí)存在的物質(zhì)資料，也不是指自然人實(shí)際享有的民法意義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而是概括地指人成其為人所必須具備的最起碼的物質(zhì)生存條件(2)財(cái)產(chǎn)指金錢財(cái)富和產(chǎn)業(yè)物品。英文PROPERTY指的是物，這包括具體的物，如汽車、房屋、土地；也包括無形的有價(jià)值的標(biāo)的物，如有價(jià)證券、股票。(3)民法上財(cái)產(chǎn)是為人所支配的物。(4)英美法上財(cái)產(chǎn)是指與物相關(guān)連的人們之間的法律關(guān)系，是能夠從物當(dāng)中獲得利益的期待。財(cái)產(chǎn)有諸多含義，但《繼承法》上財(cái)產(chǎn)卻限于第3條所列清單，“遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，包括：(1)公民的收入；(2)公民的房屋、儲蓄和生活用品；(3)公民的林木、牲畜和家禽；(4)公民的文物、圖書資料；(5)法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；(6)公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；(7)公民的其他合法財(cái)產(chǎn)?！边M(jìn)而，《關(guān)于貫徹執(zhí)行<繼承法>若干問題的意見》第3條解釋，公民可繼承的其他合法財(cái)產(chǎn)包括有價(jià)證券和履行標(biāo)的為財(cái)物的債權(quán)等?？梢?，在繼承財(cái)產(chǎn)清單上，既沒有股權(quán)，也沒有股東資格。《公司法》第76條的股東資格，若不是財(cái)產(chǎn)，那就是阿喀锍斯的腳后跟(ACHILLESHEEL)。

(二)股權(quán)與股東資格都不是財(cái)產(chǎn)

1．股權(quán)不是財(cái)產(chǎn)。股權(quán)與股東資格密切相關(guān)，如(1)《中國公司法修改草案建議稿》第183條有股權(quán)的繼承，《公司法》第76條繼承股東資格歸屬于第三章有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。因此，談?wù)摴蓶|資格不妨從股權(quán)開始。股權(quán)產(chǎn)生于股東向公司投資的對價(jià)關(guān)系，即(1)股東出資額具有財(cái)產(chǎn)屬性。如《公司法》第27條，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。(2)股東出資額轉(zhuǎn)化為公司財(cái)產(chǎn)。如第3條，公司有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。第36條，公司成立后，股東不得抽逃出資。(3)作為對價(jià)，股東享有《公司法》新增的“股東權(quán)利”或者“股權(quán)”。如第20條，公司股東依法行使股東權(quán)利。第72條，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。這個(gè)“股東出資——公司資產(chǎn)—一股東權(quán)利”的對價(jià)表明，股東出資歸屬于公司，公司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，股東享有股權(quán)，二者相轉(zhuǎn)相成、相輔相成、相反相成。

經(jīng)過對價(jià)交換，股權(quán)是否仍有財(cái)產(chǎn)屬性呢?有學(xué)者認(rèn)為，按照通常理解，股東基于其出資而享有的股權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)；股權(quán)是由所有權(quán)這種財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化而來，其權(quán)能都體現(xiàn)了它所包含的經(jīng)濟(jì)利益，所以股權(quán)本質(zhì)上是財(cái)產(chǎn)權(quán)。這是不對的，反駁理由有三，即(1)哲學(xué)上，即使找到一百只甚至無數(shù)只白天鵝，也不能證明天鵝是白的；只要找到一只黑天鵝，就可以證偽天鵝是自的這個(gè)結(jié)論。同理，既然《公司法》第4條的股權(quán)包括資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利；如果不否認(rèn)選擇管理者不是財(cái)產(chǎn)權(quán)，那么選擇管理者即可證偽股權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)這個(gè)結(jié)論。(2)美國《獨(dú)立宣言》的“人生而平等”，若被解釋為本質(zhì)上是“正常人生而平等”或者“好人生而平等”，那么女人、黑人、同性戀會受到不平等對待，惡棍會失去言論自由。因此，說股權(quán)本質(zhì)上是財(cái)產(chǎn)權(quán)，就像王洪說恒升電腦“驕氣得象塊豆腐”，“不是垃圾又是什么”，屬于情緒表達(dá)，而非法律判斷。(3)《公司法》的股權(quán)，雖未有法律解釋，但理論上基本共識是：股權(quán)包括自益權(quán)和共益權(quán)；自益權(quán)具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，包括股利分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分派請求權(quán)等；共益權(quán)不具有明顯的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性，包括表決權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)等?？梢姡蓹?quán)內(nèi)容具有綜合性，可謂一束權(quán)利或權(quán)利束。在這個(gè)意義上，研究股權(quán)不能、也不應(yīng)當(dāng)只囿于現(xiàn)行民法中物權(quán)、債權(quán)和社員權(quán)的范疇，股權(quán)是公司法賦予股東的獨(dú)立民事權(quán)利，股權(quán)就是股權(quán)。

2．股權(quán)不可繼承。股權(quán)不是財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然不能像繼承財(cái)產(chǎn)一樣來繼承。但《中國公司法修改草案建議稿》第183條涉及股權(quán)的繼承，并援引有境外立法例。如《德國有限責(zé)任公司法》第15條，股權(quán)可以出讓和繼承?！斗▏淌鹿痉ā返?4條，公司股權(quán)通過繼承方式或在夫妻之間清算共同財(cái)產(chǎn)時(shí)自由轉(zhuǎn)移，并在夫妻之間和直系尊親屬和直系卑親屬之間自由轉(zhuǎn)讓?！杜_灣公司法》第123條，有限責(zé)任股東死亡時(shí)，其出資歸其繼承人。如果不去想當(dāng)然地全盤接受，就會有懷疑，因?yàn)閰s少像《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條雙倍賠償?shù)募?xì)細(xì)探究，德文與法文的中文版，如何能信以為真?另外，不需翻譯的《臺灣公司法》第123條以及《中國公司法修改草案建議稿》第183條都沒有繼承股權(quán)字樣，這不由讓人警醒?；蛟S，地球人都知道，繼承股權(quán)所表達(dá)的意思沒錯(cuò)，但翻譯為“繼承股權(quán)”就會錯(cuò)。

3．股東資格不可繼承。資格，其含義通常有三，即(1)資格是從事某種活動時(shí)間長短所形成的身分，如擺老資格。(2)資格是為獲得某一特殊權(quán)利而必須具備的先決條件，如取得競選總統(tǒng)資格。(3)英文QUALIFICATION是指進(jìn)入特定行業(yè)所需通過的考試，或者從事某行為所需的資質(zhì)或技術(shù)。然而，這都不足以解釋繼承股東資格的資格。其實(shí)，股東資格可稱股東地位，是各民事主體作為公司股東的一種身份和地位；該資格的英文應(yīng)為MEMBERSHIP，表示作為組織成員的狀態(tài)，其與財(cái)產(chǎn)各處長江頭尾，遙遠(yuǎn)如詩，“我住長江頭，君住長江尾；日日思君不見君，共飲長江水?！敝链?，《公司法》第76條繼承股東資格不由面臨有三大挑戰(zhàn)，即(1)三段論。設(shè)繼承財(cái)產(chǎn)是大前提，股東資格屬于財(cái)產(chǎn)是小前提，可以繼承股東資格是結(jié)論。前文已述，大前提成立，但小前提難以成立，結(jié)論自然難以成立(2)歸謬法。假設(shè)繼承股東資格是正確的，然后將其推到極端，若能推導(dǎo)出荒謬的結(jié)論，則假設(shè)不成立。假設(shè)繼承股東資格可似繼承財(cái)產(chǎn)獲得正當(dāng)性，那么龍生龍鳳生鳳，老鼠生兒打地洞，秦始皇亦可成為子又生孫、孫又生子、子子孫孫無窮盡也的始皇帝。這成嗎?(3)愛因斯坦式思維試驗(yàn)。設(shè)想有誰能夠繼承律師或者教師資格、博士或者教授頭銜?應(yīng)當(dāng)沒有吧。因此，與《繼承法》不兼容的《公司法》第76條，不僅是阿喀琉斯的腳后跟，而且是俄狄浦斯(OEDIPUS)的悲劇，其要么創(chuàng)造歷史，要么歸于歷史。

三、繼承股東資格的法律救濟(jì)

(一)司法救濟(jì)

設(shè)股東死亡后，繼承人與其他股東產(chǎn)生糾紛，一方訴稱適用《公司法》第76條要求繼承股東資格，另一方辯稱適用《繼承法》只能繼承財(cái)產(chǎn)。面對此等法律沖突，法官若把事實(shí)從上面放進(jìn)去，鍵入《公司法》第76條，然后從下面取出判決，則難免淪為司法自動售貨機(jī)。即使有判決理由，亦不外乎是《立法法》關(guān)于法律沖突的規(guī)定。即(1)在上位法優(yōu)于下位法上，無法區(qū)分《公司法》與《繼承法》。因?yàn)椤豆痉ā酚扇珖舜蟪Ｎ瘯抻?，而《繼承法》由全國人大通過，二者處于相同法律效力位階。(2)在新法優(yōu)于舊法上，應(yīng)優(yōu)先適用《公司法》。因?yàn)椤豆痉ā吩?005年修訂，為新法；《繼承法》在1985年通過，為舊法。(3)在特別法優(yōu)于一般法上，應(yīng)優(yōu)先適用《公司法》。因?yàn)椤豆痉ā穬H在第76條出現(xiàn)繼承字樣，為特別法；《繼承法》通篇涉及繼承，為一般法。另亦可援引境外立法例，如《德國資合公司法》認(rèn)為應(yīng)保證公司法優(yōu)先于遺產(chǎn)法。

(二)立法救濟(jì)

面對法律沖突，司法救濟(jì)若要避免麻煩則可求助于立法救濟(jì)。比如李慧娟案中，事后諸葛亮的錦囊妙計(jì)是：依據(jù)《立法法》第43條，暫停審理，逐級報(bào)請，由最高人民法院向全國人大常委會提出法律解釋要求。然而，李慧娟被解甲歸田后，將情況反映給女法官協(xié)會，再輾轉(zhuǎn)至最高人民法院獲得[2004]民二他字第6號答復(fù)，此間皆未聽聞全國人大常委會的任何聲音。甚至在孫志剛事件后，有賀衛(wèi)方等公共知識分子公車上書，亦有國務(wù)院以神州五號速度廢止了《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》，但全國人大常委會仍未醒悟過來。可見，全國人大常委會即使從橡皮圖章進(jìn)化到木頭章，卻仍未發(fā)展成為鋼印?！案锩形闯晒?，同志仍需努力?！?/p>

面對《公司法》第76條繼承股東資格的立法敗筆，不妨由我等草民秉持“我不下地獄，誰下地獄”的態(tài)度，以“建議敗筆”上書請求全國人大研究研究。先回看《公司法》修訂背景，可發(fā)現(xiàn)要點(diǎn)有三，即(1)股東資格是指股東身份或者股東地位，該資格應(yīng)譯為MEMBER．SHIP，屬人身權(quán)范疇，不是財(cái)產(chǎn)，死亡后不可繼承。(2)在新千年公司股權(quán)糾紛中，法院認(rèn)可繼承財(cái)產(chǎn)，但反對繼承股東身份。(3)《中國公司法修改草案建議稿》第183條的“當(dāng)然成為股東”，可避免法言法語的難堪。(4)《公司法》第76條本意是對股東死亡作出安排，既保護(hù)繼承人的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)，也保護(hù)有限公司章程約定的人合性。其出發(fā)點(diǎn)是良好的，但好心辦了壞事，造成《公司法》與《繼承法》的法律沖突，應(yīng)予以修訂。

再次檢索《公司法》，可發(fā)現(xiàn)再次修訂的思路有五，即(1)《公司法》第33條足以確認(rèn)股東資格，即“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項(xiàng)：一是股東的姓名或者名稱及住所；二是股東的出資額；三是出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！逼渲校肮蓶|名冊”可資甄別股東資格，“出資額”則可成為繼承的賓語，以避免“股東資格”作繼承的賓語。(2)《公司法》第76條繼承股東資格似要區(qū)別于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，且賦予公司自治的權(quán)利，可保留；但“股東資格”缺少其他法條的對照呼應(yīng)，孤零零的較為唐突，可刪除。(4)考慮到《繼承法》足以解決繼承財(cái)產(chǎn)問題，可參照適用。(5)《中國公司法修改草案建議稿》第183條“當(dāng)然成為”不似法律用語，不可照搬。因此，建議修訂《公司法》第76條，區(qū)別繼承財(cái)產(chǎn)與確認(rèn)股東資格兩個(gè)不同法律問題，改為：自然人股東死亡后，其合法繼承人依照《中華人民共和國繼承法》取得出資額的，可以依照本法第三十三條確認(rèn)為股東；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

責(zé)任編輯 柏振忠

注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文。