文｜劉國梁 北京中銀（深圳）律師事務(wù)所

《慈善法》第三十五條規(guī)定，捐贈人可以通過慈善組織捐贈，也可以直接向受益人捐贈?，F(xiàn)實生活中，有些捐贈人雖然自己設(shè)計好了服務(wù)活動，甚至明確了具體受益人，但他們?nèi)韵Ｍ壬平M織能夠參與或者作為一個通道協(xié)助完成資金收付并取得捐贈票據(jù)。這種情況，實際上慈善組織并不起主導(dǎo)作用，更多僅是一個轉(zhuǎn)交或轉(zhuǎn)贈的作用。這樣難免讓慈善組織犯嘀咕：這種情形到底能不能開捐贈票據(jù)？

捐贈人已明確具體受益人的捐贈并非全都是慈善捐贈

捐贈人的確可以通過慈善組織捐贈，但并非向慈善組織轉(zhuǎn)入的資產(chǎn)都是捐贈。慈善捐贈是指自然人、法人和其他組織基于慈善目的，自愿、無償贈與財產(chǎn)的活動。根據(jù)《慈善法》及相關(guān)規(guī)定，慈善組織接受捐贈后開展的活動應(yīng)在慈善組織的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，尤其對外開展的慈善活動應(yīng)當(dāng)具有公益性。慈善捐贈中，捐贈人的確可以指定受益人，但不能是具體到某個受益人，法律要求的受益人是不特定對象且不得指定捐贈人的利害關(guān)系人。事實上，捐贈人如果通過慈善組織轉(zhuǎn)交給其明確具體的受益人的捐贈，慈善組織是很難評估項目并確保其公益性。我們認(rèn)為，捐贈人已明確具體受益人的捐贈并非都是慈善捐贈。

慈善組織接收已明確具體受益人的捐贈往往屬于受托代理業(yè)務(wù)

法律對慈善組織有嚴(yán)格的要求，慈善組織如果僅僅作為一個資金通道，顯然不符合其設(shè)立之初的宗旨和業(yè)務(wù)范圍，而且很容易被他人借捐贈之名，行轉(zhuǎn)移財產(chǎn)之實。慈善組織接收已明確特定受益?zhèn)€體的捐贈，慈善組織本身只是起中介作用，在收到資產(chǎn)后只能按照委托人的意愿將資產(chǎn)轉(zhuǎn)贈給指定的個人。慈善組織沒有權(quán)利改變受益人，也沒有權(quán)利改變資產(chǎn)的用途。根據(jù)《民間非營利組織會計制度及其若干問題的解釋》，慈善組織接受委托方委托從事受托代理業(yè)務(wù)而收到的資產(chǎn)只能列為受托代理資產(chǎn)。因此，慈善組織接收已明確具體受益人的捐贈也只是屬于受托代理業(yè)務(wù)。

慈善組織接收已明確具體受益人的捐贈不能開具捐贈票據(jù)

根據(jù)《民政部關(guān)于規(guī)范基金會行為的若干規(guī)定（試行）》第一條規(guī)定，基金會接受捐贈應(yīng)當(dāng)確保公益性。附加對捐贈人構(gòu)成利益回報條件的贈與和不符合公益性目的的贈與，不應(yīng)確認(rèn)為公益捐贈，不得開具捐贈票據(jù)。

如前所述，如果確定為受托代理業(yè)務(wù)，慈善組織在接收資產(chǎn)的同時就有了要把這筆資產(chǎn)移交給受益人的義務(wù)。接受的資產(chǎn)不會導(dǎo)致慈善組織凈資產(chǎn)的增加。在財務(wù)處理上，“受托代理業(yè)務(wù)”中慈善組織凈資產(chǎn)根本沒有任何增加，不得開具捐贈票據(jù)。在這種情況下，如果慈善組織違規(guī)開具捐贈票據(jù)，將有可能因捐贈票據(jù)的使用不當(dāng)而喪失捐贈票據(jù)的申領(lǐng)資格，甚至面臨相應(yīng)行政處罰。

綜上所述，我們認(rèn)為慈善組織接收捐贈人已明確具體受益人的捐贈是受托代理業(yè)務(wù)，慈善組織不應(yīng)當(dāng)據(jù)此開具捐贈票據(jù)。