崔亦鵬

【內(nèi)容摘要】在國際分工日益細(xì)化的今天，中介貿(mào)易和轉(zhuǎn)手貿(mào)易日益增多，因此可轉(zhuǎn)讓信用證被廣泛地作為國際貿(mào)易的結(jié)算手段，可轉(zhuǎn)讓信用證項下的第一受益人并非實際供貨人，而往往是作為中間商活躍于信用證關(guān)系中，在這種情況下，信用證中的第一受益人為了方便將貨款支付給實際供貨商，往往會要求信用證申請人申請開證行開立以實際供貨商為第二受益人的可轉(zhuǎn)讓信用證（即以轉(zhuǎn)讓信用證方式支付）。但由于第二受益人在可轉(zhuǎn)讓信用證中的法律地位，其會在交易過程中面臨諸多風(fēng)險，本文將試探究可轉(zhuǎn)讓信用證中第二受益人可能面臨的風(fēng)險，并提出相應(yīng)的規(guī)避手段。

【關(guān) 鍵 詞】可轉(zhuǎn)讓信用證;第二受益人;風(fēng)險;規(guī)避

中圖分類號：F740.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2020）02-0179-02

一、可轉(zhuǎn)讓信用證

（一）可轉(zhuǎn)讓信用證的定義

根據(jù)UCP600 38條b款規(guī)定可轉(zhuǎn)讓信用證意指明確表明其“可以轉(zhuǎn)讓”的信用證。根據(jù)受益人（“第一受益人”）的請求，轉(zhuǎn)讓信用證可以被全部或部分地轉(zhuǎn)讓給其他受益人（“第二受益人”）。轉(zhuǎn)讓行意指辦理信用證轉(zhuǎn)讓的被指定銀行，或者在適用于任何銀行的信用證中，轉(zhuǎn)讓銀行是由開證行特別授權(quán)并辦理轉(zhuǎn)讓信用證的銀行。開證行也可以擔(dān)任轉(zhuǎn)讓行。根據(jù)以上規(guī)定我們可以合理、合法、全面地對第二受益人面臨的風(fēng)險進(jìn)行分析。

二、第二受益人面臨的風(fēng)險

對于第二收益人面臨的風(fēng)險，我們可以從第二受益人與各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系、第一受益人的權(quán)利和履行瑕疵以及轉(zhuǎn)讓行的權(quán)利義務(wù)三個角度進(jìn)行分析。

（一）第二受益人與各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系

在可轉(zhuǎn)讓信用證中，主要當(dāng)事人包括開證行、第一受益人、轉(zhuǎn)讓行和第二受益人。

1.第二受益人與開證行的法律關(guān)系

第二受益人與開證行之間沒有直接的法律關(guān)系?？赊D(zhuǎn)讓信用證是第一受益人要求申請人申請開證行開立的以第一受益人為受益人的信用證，只不過在明確規(guī)定信用證可轉(zhuǎn)讓的情況下，第一受益人可以將付款請求權(quán)和提交單據(jù)的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第二受益人?？赊D(zhuǎn)讓信用證關(guān)系中只有一個信用證，只有一個開證行，開證行也只承擔(dān)付一次款的責(zé)任，根據(jù)信用證中的明確規(guī)定，開證行只對第一受益人有付款承諾，其對第二受益人并沒有付款承諾，因此其之間并沒有直接的法律關(guān)系。但是兩者之間有間接的法律關(guān)系，這種法律關(guān)系是由于以下原因造成的：申請人申請開立可轉(zhuǎn)讓信用證，開證行明確此信用證是可轉(zhuǎn)讓信用證，第一受益人申請轉(zhuǎn)讓行（經(jīng)指定或授權(quán)）轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓行同意轉(zhuǎn)讓。雖然有此間接的法律關(guān)系，但由于其之間沒有直接法律關(guān)系，（除非第一受益人沒有及時提交符合信用證的單據(jù)或及時對信用證進(jìn)行修改，即便如此也很難實現(xiàn)，下文將進(jìn)行解釋），第二受益人提交相符單據(jù)，開證行對其也沒有付款的義務(wù)。

2.第二受益人與第一受益人的法律關(guān)系

第二受益人與第一受益人之間是單純的買賣合同關(guān)系。這種合同關(guān)系是獨立于信用證關(guān)系的，并且在可轉(zhuǎn)讓信用證中，第一受益人向第二受益人轉(zhuǎn)讓的權(quán)利和義務(wù)只是部分的，即付款請求權(quán)和提供單據(jù)的義務(wù)，并且其并不因此而退出信用證關(guān)系。由此可見，第二受益人只是通過可轉(zhuǎn)讓信用證加入到信用證關(guān)系中來，但并不是取代第一受益人在信用證中的法律地位。鑒于此特點以及信用證獨立的原則，當(dāng)開證行拒付的時候，第二受益人并不能依據(jù)買賣合同要求第一受益人付款。

3.第二受益人與轉(zhuǎn)讓行的法律關(guān)系

第二受益人與轉(zhuǎn)讓行之間沒有直接的法律關(guān)系。可轉(zhuǎn)讓信用證是經(jīng)申請人申請開證行開立可轉(zhuǎn)讓信用證后，再由第一受益人申請轉(zhuǎn)讓行開立新證（仍是同一個信用證），可以說，轉(zhuǎn)讓行在可轉(zhuǎn)讓信用證中只作為一個中介的角色，除了審查第二收益人交來的單據(jù)是否與信用證一致外，轉(zhuǎn)讓行再沒有其他的義務(wù)。轉(zhuǎn)讓行只是把單據(jù)和信用證進(jìn)行轉(zhuǎn)交，其對第二受益人并無付款承諾，因此即使當(dāng)?shù)诙芤嫒颂峤涣伺c信用證相符的也不會立即收到轉(zhuǎn)讓行的對價。盡管根據(jù)UCP600 38條i款規(guī)定，在第一受益人沒有及時提交符合信用證的單據(jù)或沒有及時修改時，轉(zhuǎn)讓行可以將第二受益人的單據(jù)直接遞交開證行并直接由開證行向第二收益人付款，但這也只是一種業(yè)務(wù)代辦關(guān)系，并不能證明其之間有直接的法律關(guān)系。

通過上述分析我們可以看出，第二受益人與開證行、轉(zhuǎn)讓行都無直接的法律關(guān)系，其不能直接從轉(zhuǎn)讓行收取對價，不能直接向開證行主張付款請求權(quán)。由上可知，第二受益人的付款請求權(quán)沒有法律保障，其在可轉(zhuǎn)讓信用證中處于十分被動的地位。

（二）第一受益人的權(quán)利和履行瑕疵

1.第一受益人享有的權(quán)利

盡管根據(jù)UCP600 38條e款規(guī)定，對于任何轉(zhuǎn)讓的申請必須在可轉(zhuǎn)讓信用證中注明是否以及何時將修改的通知告知第二受益人，但第一受益人仍可以保留拒絕轉(zhuǎn)讓行將信用證修改的通知告知第二受益人的權(quán)利，如此一來，第二受益人并不知道修改后的信用證款項，這必

然導(dǎo)致其無法做到單單一致、單證一致。

2.第一受益人的履行瑕疵

這一點是基于第一受益人的資信而言的。根據(jù)UCP600 38條h款規(guī)定，第一受益人有權(quán)以自己的發(fā)票匯票替換第二受益人的發(fā)票匯票以賺取差價。但如果第一受益人資信不良，在替換單據(jù)時出現(xiàn)問題，從而導(dǎo)致無法做到單單一致、單證一致進(jìn)而使開證行拒付，即使第二受益人提交了嚴(yán)格相符的單據(jù)，也會因為開證行的拒付導(dǎo)致無法收取貨款，其能否收取貨款受制于第一受益人的履行行為。

（三）轉(zhuǎn)讓行的權(quán)利和義務(wù)

1.轉(zhuǎn)讓行的權(quán)利

即附加軟條款。一般在實務(wù)中，轉(zhuǎn)讓行都會附加“先收后支”的軟條款，意為在收到開證行支付的貨款后再對第二受益人進(jìn)行付款。這樣做的原因有兩個：一是轉(zhuǎn)讓行對第二受益人沒有付款義務(wù)，這也是轉(zhuǎn)讓行敢于附加這種軟條款的基礎(chǔ);其次是轉(zhuǎn)讓行對第二受益人的資信并不清楚，不敢放心地將貨款匯往一個其不了解的公司，且由于可轉(zhuǎn)讓信用證中第一受益人可以替換單據(jù)的原因，為了賺取差價，第二受益人的單據(jù)往往與信用證不符，所以即使收到了第二受益人交來的嚴(yán)格符合信用證的單據(jù)，轉(zhuǎn)讓行也不能保證最后能獲得開證行支付的對價。

2.轉(zhuǎn)讓行的義務(wù)

即審單，轉(zhuǎn)讓行沒有其他義務(wù)。同時根據(jù)UCP600 38條i款規(guī)定，在第一受益人沒有及時提交符合信用證的單據(jù)或者未及時對單據(jù)進(jìn)行修改時，轉(zhuǎn)讓行有權(quán)將第二受益人的單據(jù)直接提交開證行并不再對第一受益人負(fù)責(zé)，但這是轉(zhuǎn)讓行的權(quán)利而非義務(wù)，這種規(guī)定在實務(wù)中難以進(jìn)行。其原因有二：一是轉(zhuǎn)讓行一般為第一受益人所在地銀行，其與第二受益人相比會與第一受益人即中間商有更多的業(yè)務(wù)往來，中間商能申請轉(zhuǎn)讓行辦理轉(zhuǎn)讓也往往是轉(zhuǎn)讓行的重要客戶，所以轉(zhuǎn)讓行不會冒著得罪自己客戶的風(fēng)險，維護(hù)他國的實際供貨商，最重要的是，這種不作為并不會招致法律風(fēng)險;其次，可轉(zhuǎn)讓信用證的存在很大程度上是為了中介貿(mào)易或轉(zhuǎn)手貿(mào)易而存在的，既然中間商要賺取差價，那么必然其提交的單據(jù)與實際供貨商提交的單據(jù)不同，所以即使轉(zhuǎn)讓行將實際供貨商的單據(jù)提交給開證行，那么大多情況下都會導(dǎo)致單據(jù)與信用證不符從而導(dǎo)致開證行的拒付。

通過以上闡述，可以看到第二受益人由于其在可轉(zhuǎn)讓信用證中尷尬的法律地位，以及各銀行轉(zhuǎn)嫁自己責(zé)任的便利，導(dǎo)致第二受益人收取貨款的權(quán)利完全沒有保障。因此只有對可轉(zhuǎn)讓信用證各方當(dāng)事人進(jìn)行有針對性的采取措施，才能有效規(guī)避第二受益人面臨的風(fēng)險。

三、第二受益人風(fēng)險的規(guī)避

（一）針對第一受益人

1.與第一受益人通過合同中進(jìn)行約定

第二受益人可以與第一受益人在買賣合同中約定，要求第一受益人善意履行提交單據(jù)的義務(wù)，如果其提交的單據(jù)與信用證不符導(dǎo)致開證行拒付，第二受益人就可以立即依據(jù)買賣合同要求第一受益人承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金;除此之外雙方還可以約定一旦第一受益人出現(xiàn)履約瑕疵，第二受益人可以通過媒體等手段向第一受益人的市場國披露其資信情況，使其公司信譽受損。

2.背對背信用證

第二受益人可以要求第一收益人開立背對背信用證。即要求第一受益人作為申請人，以轉(zhuǎn)讓行為開證行開立以第二受益人為受益人的信用證，當(dāng)?shù)诙芤嫒颂峤环闲庞米C的單據(jù)時，即可從轉(zhuǎn)讓行獲得貨款。

（二）針對轉(zhuǎn)讓行

即要求轉(zhuǎn)讓行進(jìn)行保兌。即第一受益人申請轉(zhuǎn)讓行擔(dān)任保兌行，從而使轉(zhuǎn)讓行承擔(dān)第二受益人在提交符合信用證單據(jù)后支付貨款的責(zé)任。

四、結(jié)語

隨著中國走出去力度的進(jìn)一步擴大以及世界經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的愈加緊密，可轉(zhuǎn)讓信用證必將越來越多地作為國際結(jié)算的方式，剖析其中各方當(dāng)事人的法律關(guān)系，有利于保護(hù)處于弱勢地位當(dāng)事人的權(quán)利，穩(wěn)定交易秩序，促進(jìn)世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

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