摘要：在古代社會(huì)，無(wú)論土地是私有還是公有，追求土地合理有效利用是土地制度變革的根本原因和動(dòng)力。離開(kāi)了對(duì)土地的利用，就失去了土地存在的意義。因此，土地所有權(quán)的本質(zhì)，不在于抽象之“所有”，而在于具體的“利用”。如何發(fā)揮物的效用，充分利用物的價(jià)值是任何國(guó)家權(quán)利設(shè)置的基本原則，也是構(gòu)建土地制度的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。在土地利用問(wèn)題上，羅馬法中的土地用益物權(quán)制度與日耳曼法強(qiáng)調(diào)以利用為中心的土地制度達(dá)到了高度統(tǒng)一。

關(guān)鍵詞：土地制度； 土地利用； 土地用益物權(quán)； 羅馬法； 日耳曼法

中圖分類號(hào)：D993

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1004-0544(2006)12-0135-04

在人類的財(cái)產(chǎn)形式中，土地是人類最早、最主要的財(cái)產(chǎn)形式，這種財(cái)產(chǎn)制度由財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)利用權(quán)兩種具體形式所組成。對(duì)土地而言，土地所有權(quán)是土地存在的前提，但不是土地存在的目的。土地存在的目的就是土地利用，換言之，土地利用制度是土地制度的核心。

一、 羅馬社會(huì)的土地用益物權(quán)制度

任何社會(huì)，土地均是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)。古羅馬社會(huì)，土地不僅是社會(huì)制度的重要內(nèi)容，同時(shí)也是法律規(guī)范的主要對(duì)象，公元3世紀(jì)以后，羅馬的國(guó)土不斷的擴(kuò)張，農(nóng)業(yè)、牧畜業(yè)等與土地有關(guān)的產(chǎn)業(yè)得到了飛速發(fā)展，與此同時(shí)，商品經(jīng)濟(jì)空前發(fā)展，土地迅速集中，形成了大土地所有制。羅馬時(shí)期，土地所有制由土地公有制和土地私有制所組成。為保證土地的有效、充分利用，羅馬人制定了規(guī)范對(duì)土地等財(cái)產(chǎn)所有權(quán)利用的行為規(guī)則，用法律的手段保護(hù)權(quán)利人的利益，維護(hù)物的利用秩序。羅馬社會(huì)處于奴隸社會(huì)時(shí)期，土地與奴隸對(duì)于羅馬人來(lái)說(shuō)是最重要的生產(chǎn)要素和財(cái)產(chǎn)。實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)要素的有效結(jié)合，也是羅馬社會(huì)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要渠道，沒(méi)有資源的優(yōu)化配置，沒(méi)有物的有效利用，就不可能有羅馬社會(huì)的繁榮。為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，在不損害貴族占有大量土地的前提下，羅馬人設(shè)置了用益物權(quán)制度，用來(lái)解決財(cái)產(chǎn)歸屬與利用之間的矛盾沖突。在解決這個(gè)矛盾沖突時(shí)，羅馬人把握了財(cái)產(chǎn)的最實(shí)質(zhì)意義，即它的社會(huì)經(jīng)濟(jì)價(jià)值和充分實(shí)現(xiàn)這種價(jià)值的方法。^[1]羅馬法中的用益物權(quán)制度是從所有權(quán)制度中產(chǎn)生，并對(duì)所有權(quán)的一種限制。地役權(quán)、用益權(quán)、永佃權(quán)等用益物權(quán)是在對(duì)所有權(quán)行使中，為了發(fā)揮物的效用而產(chǎn)生的，因而可認(rèn)為是所有權(quán)權(quán)利的擴(kuò)張，同時(shí)也是對(duì)所有權(quán)一定的限制。所有權(quán)限制之所以能夠?qū)崿F(xiàn)，就法的理論體系而言，是由于所有權(quán)的效力或權(quán)能是多方面的。它不要求，而事實(shí)上有些情況下又不可能要求這些權(quán)能由同一行為人同時(shí)、同地的來(lái)實(shí)現(xiàn)。而這些限制得以實(shí)現(xiàn)的法律后果，其實(shí)就是“權(quán)能的分離”。^[2]

與其他民族不同，羅馬的土地制度采私法路徑加以規(guī)范，而許多其他民族對(duì)土地的制度規(guī)范采強(qiáng)制性的公法路徑，或者是王權(quán)的法令。私法意義上的土地制度極大的激發(fā)了人民對(duì)土地開(kāi)發(fā)、利用的積極性，因而促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的繁榮，這也許就是羅馬興盛的重要原因之一。羅馬法中，私法性的土地用益物權(quán)制度由如下部分組成：

1. 役權(quán)。役權(quán)是為特定的土地或特定人的便利和收益而利用他人之物的權(quán)利，故為所有權(quán)的一種負(fù)擔(dān)。從所有權(quán)分離出的他物權(quán)中，役權(quán)是最古老的古典權(quán)利。役權(quán)有三個(gè)基本特征：(1)役權(quán)不適用于任何自己的物；(2)役權(quán)不得表現(xiàn)為要求作為；(3)不能對(duì)役權(quán)行使役權(quán)。^[3]役權(quán)或是附著于人身，像使用和用益那樣；或是附著于物，像田野和城市不動(dòng)產(chǎn)那樣，因此，可分為人役權(quán)、地役權(quán)。役權(quán)除上述三個(gè)特征外，還有一些要求，即役權(quán)不可轉(zhuǎn)移和分割，只能享有，不能占用，使用供役權(quán)必須是有利于需役人，等等。這些特征和要求，說(shuō)明了役權(quán)設(shè)立的目的是為了更有效的發(fā)揮物的效用，降低權(quán)利行使和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的交易成本。在地役權(quán)中，鄉(xiāng)村地役權(quán)代表著役權(quán)的早期形態(tài)，它在羅馬農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)中起著重要作用，它們主要以提高需役地所有主的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和活動(dòng)的效益為特點(diǎn)。^[4]鄉(xiāng)村地役權(quán)主要分為兩類：即通行權(quán)和用水權(quán)。鄉(xiāng)村地役權(quán)的設(shè)立，大大降低了需役地人的內(nèi)部成本，同時(shí)在不增加供役地人的內(nèi)部成本的前提下，降低了交易成本，如果不給需役地人的通行的權(quán)利，那么需役地人為了行使對(duì)物的利用，將支付昂貴的代價(jià)，甚至即使支付昂貴的代價(jià)，也不可能達(dá)到對(duì)物的使用的目的。只有賦予需役地人通行權(quán)利，才能大大降低利用其物的成本，實(shí)現(xiàn)對(duì)物的充分利用。這種制度的優(yōu)越性無(wú)疑通過(guò)降低交易成本而得到了體現(xiàn)。

隨著羅馬經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，出現(xiàn)了許多羅馬城幫，羅馬城幫是羅馬商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的結(jié)果，也是羅馬人智慧的結(jié)晶。城幫的出現(xiàn)，伴隨著對(duì)土地及建筑物利用的問(wèn)題，城市地役權(quán)應(yīng)運(yùn)而生。城市地役權(quán)以維護(hù)需役地所有主或其建筑物所有主的一般生活需要，保障或改善其生活環(huán)境為特點(diǎn)。如果說(shuō)羅馬鄉(xiāng)村地役權(quán)設(shè)立的作用主要在于直接促使物的利用，降低內(nèi)部成本和交易成本的話，那么城市地役權(quán)則是間接促使物的利用，增加物的效用，使物的效用發(fā)揮得淋漓盡致。如限制加高役權(quán)，禁止妨礙觀望役權(quán)就是使需役地權(quán)人使用需役地及其效用物的增加，當(dāng)然在需役地人的成本增加的同時(shí)，由于對(duì)供役地人的限制，使供役地人的成本增加或效用降低，在這種情況下，供役地人與需役地人可以通過(guò)協(xié)商，支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用，使內(nèi)部成本予以市場(chǎng)化，從而使總社會(huì)成本降低，實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源的最優(yōu)配置。

2. 地上權(quán)。地上權(quán)是在他人土地上設(shè)置建筑物，為此交付租金的一種他物權(quán)。地上權(quán)產(chǎn)生的目的是彌補(bǔ)羅馬法所有權(quán)概念違反經(jīng)濟(jì)原則的后果。^[5]按照羅馬法，建筑物的所有權(quán)非地皮所有主而莫屬。這一原則勢(shì)必隨著城幫的成長(zhǎng)和建筑業(yè)的發(fā)展而表現(xiàn)出嚴(yán)重弊端。地上權(quán)存續(xù)期間，土地所有人實(shí)際已失去所有的大部分權(quán)能，僅僅只有處分權(quán)可言。地上權(quán)人在享受權(quán)利的同時(shí)，負(fù)有支付土地的一切稅賦，繳納地租的義務(wù)。地上權(quán)從本質(zhì)上看是對(duì)他人土地所有權(quán)人的限制，是對(duì)土地利用目的的追求，實(shí)現(xiàn)權(quán)利人充分使用土地目標(biāo)。地上權(quán)的創(chuàng)設(shè)使對(duì)建筑物的權(quán)利與對(duì)土地的權(quán)利相分離，并且使后一種權(quán)利受到一種限制。^[6]羅馬法設(shè)置地上權(quán)制度的目的是為了滿足社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。在羅馬時(shí)期，公有土地不能出賣，國(guó)家和地方政府將土地出租給市民用于建筑房屋，使其獲得經(jīng)濟(jì)上的利益，滿足市民對(duì)房屋需求的愿望。市民法規(guī)定，房屋是土地的附屬物，房屋的所有權(quán)應(yīng)屬于土地所有人。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，土地允許私人所有，遂發(fā)展出私人間利用他人土地建造房屋的現(xiàn)象。這種利用土地的關(guān)系可以通過(guò)租賃關(guān)系予以解決，但當(dāng)房屋受到第三人的侵害時(shí)，承租人即地上權(quán)人只能請(qǐng)求土地所有人轉(zhuǎn)讓其對(duì)該第三人的訴權(quán)。為了保護(hù)承租人的利益，共和國(guó)末期，大法官法根據(jù)社會(huì)生活的需要，規(guī)定如承租人取得出租人的同意而于租賃的土地上建筑房屋，其期限又很長(zhǎng)，承租人對(duì)其建筑物享有使用的物權(quán)，不適用添附的原則，賦予地上權(quán)人以物權(quán)的效力。這種法律制度，一方面解決社會(huì)上土地供給補(bǔ)缺與對(duì)土地需求之間的矛盾，促進(jìn)了物的充分利用；另一方面，也保護(hù)了土地所有人與地上權(quán)人的合法權(quán)益。

3. 永佃權(quán)。永佃權(quán)一詞起源于希臘人，最初被用來(lái)表示一種存在于東部行省中的土地租讓關(guān)系，即將未開(kāi)墾的土地長(zhǎng)期或永久地出租給個(gè)人，由這些個(gè)人承擔(dān)開(kāi)發(fā)和改良土地的義務(wù)，并同時(shí)獲取相應(yīng)收益的一種土地利用方式。^[7]隨著羅馬帝國(guó)的擴(kuò)張，使羅馬不斷獲得大量的土地，這些土地留充公用，分賞給將士或出賣外，其余都作為公地，由市民占有、耕種，每年繳納收入的五分之一或十分之一的賦稅，稱為“占耕地”。在法律上，國(guó)家一直是這些耕地的所有者，但事實(shí)上，占有者被視為這些土地的主人。它們不僅可以被繼承，而且可以被轉(zhuǎn)讓，可以在無(wú)限制的享用中加以改變，但占耕人和政府間并沒(méi)有法定的關(guān)系，政府可隨時(shí)收回。為了保障占耕人的合法權(quán)益，保障土地得到充分利用，穩(wěn)定耕地政策和賦稅收入，帝政以后，政府正式將公地出租給市民而征收“佃租”，使耕地變?yōu)椤暗枳獾亍?，其期限很長(zhǎng)，有些沒(méi)有訂定期限的通常具有永久的性質(zhì)，使佃租人可以安心耕種，提高了土地的使用效率。

總之，羅馬時(shí)期的土地制度中，土地用益物權(quán)制度是其重要的內(nèi)容。無(wú)論土地的所有權(quán)性質(zhì)是公有制，還是私有制，都不影響對(duì)土地利用目標(biāo)的追求。雖然用益物權(quán)概念，在羅馬法中并沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)，但羅馬用益物權(quán)的體系和結(jié)構(gòu)已經(jīng)構(gòu)成他物權(quán)制度的主體，并且占據(jù)非常重要的地位。從經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度看，土地用益物權(quán)制度是以土地的充分利用為目標(biāo)，追求土地的效用為宗旨的法律制度，其在羅馬帝國(guó)的繁榮史上流下了不可磨滅的功勛，也為后世法律制度奠定了基礎(chǔ)。這種以私法路徑解決土地問(wèn)題的做法，確實(shí)值得各國(guó)立法借鑒。

二、 日耳曼法中以利用為中心的土地制度

西方封建制度的基礎(chǔ)，一部分淵源于后期羅馬帝國(guó)，一部分濫觴于日耳曼之習(xí)慣。公元四世紀(jì)，蒙古游牧民族，進(jìn)攻日耳曼人，由于日耳曼人無(wú)力抵抗侵略，加上耕地不足，抱著對(duì)羅馬帝國(guó)文明的憧憬，大舉向羅馬侵入，日耳曼人的入侵使羅馬帝國(guó)滅亡，歐洲的歷史從此進(jìn)入了日耳曼時(shí)代。

由于日耳曼人擅長(zhǎng)侵略戰(zhàn)爭(zhēng)，使日耳曼時(shí)代的早期生產(chǎn)銳減，商業(yè)摧毀，城市衰落，文明遭到了嚴(yán)重破壞，經(jīng)濟(jì)生活回復(fù)到了自然經(jīng)濟(jì)時(shí)代。在部族法時(shí)代，土地為村集體總有，宅地為各家所有，而耕地則由村管理，分配于各家，公共利用。森林、牧場(chǎng)等則為村人公共之利用物，不得為個(gè)人所私有。^[8]到了封建時(shí)代，日耳曼諸王以軍功大小分配功田，擁有大量功田的功臣可以雇傭私民即農(nóng)奴，從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。擁有大量土地并雇傭大量農(nóng)奴進(jìn)行生產(chǎn)的農(nóng)奴主稱為領(lǐng)主。農(nóng)奴耕作的土地稱為“莊園”，這就是中世紀(jì)莊園經(jīng)濟(jì)的起源。在此情形下，土地制度則脫離了村民總有之形態(tài)，代之以分割所有之觀念。即，同一塊土地，領(lǐng)主享有其上級(jí)所有權(quán)，而下級(jí)所有權(quán)由農(nóng)民所擁有。這種土地制度的創(chuàng)新，是日耳曼人擺脫所有權(quán)的束縛，追求對(duì)土地利用的體現(xiàn)。

日耳曼民族以農(nóng)立國(guó)。農(nóng)村社會(huì)以家族、氏族或部族為中心的共同生活團(tuán)體。家族、氏族或部族的結(jié)合，受天然地域及自然血統(tǒng)的限制，形成生活上的單一體，共同生活，共同消費(fèi)。因此日耳曼民族的法律概念為不成文的習(xí)慣法、團(tuán)體的義務(wù)法及公法與私法不分的特色。^[9]羅馬法是以個(gè)人之權(quán)利與義務(wù)為基礎(chǔ)，而日耳曼民族以農(nóng)業(yè)為其賴以生活的基礎(chǔ)，因此，土地特別是耕地成為日耳曼人最神圣的財(cái)產(chǎn)，這種財(cái)產(chǎn)只能屬于家庭全體總有，總有的法律性質(zhì)較公同共有更富團(tuán)體性。日耳曼人入侵羅馬后，就用他們民族制度的簡(jiǎn)單手段去統(tǒng)治一個(gè)在生產(chǎn)方式上雖然處于腐朽階段，但是卻高級(jí)得多的社會(huì)。攻城掠地的日耳曼人取得了全意大利三分之一的土地、全高盧和全西班牙三分之二的土地。他們完全按照一直在實(shí)行著的氏族制度來(lái)分配這些土地。^[10]在日耳曼時(shí)期，土地是生活的唯一來(lái)源，是構(gòu)成財(cái)富的唯一條件。所有各階級(jí)的人，從皇帝(除土地收入外，別無(wú)收入)以至最卑賤的農(nóng)奴，均直接或間接地依賴土地的產(chǎn)物為生。整個(gè)社會(huì)生活都建筑在地產(chǎn)或?qū)ν恋氐恼加猩稀?sup>[11]如何有效利用土地，是日耳曼人對(duì)土地觀念的基本認(rèn)識(shí)。

在中世紀(jì)，利用土地的經(jīng)濟(jì)組織是以大地主制為基礎(chǔ)的莊園經(jīng)濟(jì)。大地產(chǎn)制是土地占有的主要形式，大地產(chǎn)平均包括300個(gè)農(nóng)場(chǎng)、占地約1萬(wàn)英畝。^[12]整個(gè)土地被劃分為若干部分，每一部分包括有一個(gè)或數(shù)個(gè)村莊，受莊園管理。每一個(gè)莊園管轄下土地劃分為三個(gè)部分：領(lǐng)主保有地、佃農(nóng)份地以及公地。使用佃農(nóng)份地需要對(duì)領(lǐng)主擔(dān)負(fù)勞役和租稅，而公地是指所有人都有權(quán)使用耕地周圍的天然草地、沼澤、荒地或森林。莊園不僅是一種經(jīng)濟(jì)組織，而且還是一種社會(huì)組織，它支配著莊園居民的全部生活。在莊園內(nèi)部農(nóng)奴的人身是屬于領(lǐng)主的，他們被束縛在勞役上，受領(lǐng)主的供養(yǎng)。領(lǐng)主從他們中間來(lái)補(bǔ)充保有地上所需的勞動(dòng)者、牧人、作坊中的工人。至于定居在份地上的佃農(nóng)，則人身隸屬的關(guān)系就沒(méi)有那樣鮮明。莊園組織實(shí)質(zhì)上最有宗教法制的性質(zhì)。領(lǐng)主有義務(wù)保護(hù)他的臣民，維護(hù)臣民的合法權(quán)益。

日耳曼時(shí)期，這種莊園制度是一種缺乏效率的組織形式。在這樣的組織中，土地資源沒(méi)有得到合理的使用。到了十二世紀(jì)以后，情況發(fā)生了變化，隨著人口的增長(zhǎng)和對(duì)外擴(kuò)張，利潤(rùn)觀念得到了增強(qiáng)。最后引起了莊園制度的崩潰。而在十一世紀(jì)建立起的塞斯特恩寺院，幾乎都是建立在荒野和未開(kāi)墾的地區(qū)，即在森林、荒地和沼澤地區(qū)。這種寺院耕種的“新土地”帶來(lái)了一種新的經(jīng)濟(jì)組織。與此同時(shí)，由“客籍民”提供的自由勞動(dòng)也相應(yīng)的速度增長(zhǎng)著。所謂“客籍民”是指尋找新土地耕種的移民。對(duì)于這些“客籍民”來(lái)說(shuō)，空余的土地是很多的。廣大的荒地、森林、叢林地、沼澤地，都還沒(méi)有成為私有財(cái)產(chǎn)。莊園公地以外的全部處女地的持有者很快就開(kāi)始利用日益增長(zhǎng)的勞動(dòng)力。他們吸引“客籍民”來(lái)定居，要他們付給地租作為報(bào)酬。由此產(chǎn)生了“新市鎮(zhèn)”，“新市鎮(zhèn)”的目的是為了給新來(lái)客、陌生人和移民分配土地，實(shí)現(xiàn)土地與勞動(dòng)的結(jié)合?！靶率墟?zhèn)”是不同于莊園制的社會(huì)組織的形式。這種經(jīng)濟(jì)組織形式的變化，其根源就是對(duì)土地充分利用的追求。莊園制度的崩潰，為土地的合利利用提供了廣泛的前景，隨著專業(yè)化分工不斷深入，各種土地資源根據(jù)土壤和氣候條件，并且依據(jù)市場(chǎng)的需求，進(jìn)行專業(yè)化耕作的選擇，極大地提高了土地生產(chǎn)的效率，使物的效用得到了進(jìn)一步發(fā)揮。

在日耳曼時(shí)期，由于法律制度采習(xí)慣之方式，成文法備受冷落，不像羅馬法時(shí)期那樣，用益物權(quán)制度的體系明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，但我們通過(guò)對(duì)日耳曼社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展歷史的考察，可以清晰地看到，日耳曼時(shí)期土地用益物權(quán)發(fā)展的線索。在日耳曼時(shí)代，對(duì)土地利用形成的不同制度，都是圍繞著一個(gè)中心進(jìn)行的，那就是如何充分利用土地發(fā)展經(jīng)濟(jì)，實(shí)現(xiàn)土地資源的最大效用。

三、 羅馬法與日耳曼法土地制度比較

日耳曼法是以習(xí)慣為法律構(gòu)成主體，一切法律觀念，系基于具體的事實(shí)關(guān)系，其規(guī)范相互間，并無(wú)抽象的概念之統(tǒng)一。^[13]在日耳曼時(shí)代的不同階段，土地始終是最重要的財(cái)產(chǎn)形式，是物權(quán)的主要客體。日耳曼法上的物之概念，是依據(jù)其經(jīng)濟(jì)用途而決定的，而不是以其自然的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)的。因此，在漫長(zhǎng)的日耳曼時(shí)代，以現(xiàn)實(shí)生活為出發(fā)點(diǎn)，日耳曼人逐步形成了以利用為中心的土地制度。這種土地制度的特點(diǎn)還表現(xiàn)在如下方面：第一，日耳曼法中的土地制度主要體現(xiàn)在占有制度中。日耳曼法規(guī)定，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的支配，須以用益之形式，表現(xiàn)于外部。在羅馬法中，占有僅為排他的支配性，而日耳曼法則必須為物之使用收益。^[14]所謂占有就是以用益而表現(xiàn)的占有，所謂用益，不必為實(shí)際之利用。將不動(dòng)產(chǎn)之利用委托他人，從而收取地租、賦稅者，也可稱之為用益。因此，用益包括事實(shí)上的支配力與法律上的支配力。一切不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)均以占有之形式，表現(xiàn)為現(xiàn)實(shí)存在。同時(shí)，凡就不動(dòng)產(chǎn)上行使物權(quán)者，都必須對(duì)物行使占有。所以，日耳曼法上之占有，既無(wú)須現(xiàn)實(shí)持有，也不像羅馬法以所有之意思為要件。羅馬法上占有制度之發(fā)達(dá)，純以其保護(hù)為中心，而日耳曼法上占有則為其物權(quán)表現(xiàn)之形式。羅馬法占有之意思以“所有”為要件，日耳曼法不動(dòng)產(chǎn)以土地之用益為表象。日耳曼法以具體的事實(shí)關(guān)系為基礎(chǔ)，因而無(wú)所謂所有權(quán)之抽象概念。不動(dòng)產(chǎn)以收益為源泉，為社會(huì)所重視，故不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)乃以標(biāo)的物之用益權(quán)為中心而發(fā)達(dá)。^[15]換言之，羅馬法以所有權(quán)制度來(lái)構(gòu)造物權(quán)制度，而日耳曼法則以物的利用為中心來(lái)構(gòu)件物權(quán)制度。第二，土地所有權(quán)的二重性。為了充分利用土地，日耳曼法采分割所有權(quán)制度。領(lǐng)主或地主對(duì)土地所有之權(quán)利為“上級(jí)所有權(quán)”，耕作人所有的權(quán)利為“下級(jí)所有權(quán)”或稱“利用所有權(quán)”。上級(jí)所有權(quán)之內(nèi)容主要是管理權(quán)、處分權(quán)。上級(jí)所有權(quán)人及下級(jí)所有權(quán)人均為土地之所有權(quán)人。但這種分割所有權(quán)與共有制度完全不同。共有系所有權(quán)之量的分割，而分割所有權(quán)則系所有權(quán)質(zhì)的分割。^[16]分割所有權(quán)曾經(jīng)是歐洲中世紀(jì)極盛行的土地制度，后受羅馬法的影響，昔日的上級(jí)所有權(quán)為所有權(quán)，而下級(jí)所有權(quán)為用益物權(quán)。或者，以下級(jí)所有權(quán)為所有權(quán)，而以上級(jí)所有權(quán)為土地負(fù)擔(dān)。分割所有權(quán)制度的出現(xiàn)是中世紀(jì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。因?yàn)椋谥惺兰o(jì)，土地的大地產(chǎn)占有制即封建土地所有權(quán)為社會(huì)制度的根本基礎(chǔ)，一方面封建制度的基礎(chǔ)不能動(dòng)搖，另一方面對(duì)土地的利用、耕種、放牧不能停止。為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，必須鼓勵(lì)農(nóng)民耕作的積極性，在此背景下，分割所有權(quán)應(yīng)運(yùn)而生。第三，土地合有與總有。羅馬法上有共有概念，所謂共有，指數(shù)人共享一物的所有權(quán)。^[17]這種共有是所有權(quán)的一種特殊形態(tài)，各所有人都有單獨(dú)處分其應(yīng)有部分，將之轉(zhuǎn)讓他人的權(quán)利。^[18]而日耳曼法之合有也是數(shù)人共同享有一物的關(guān)系，但并非純?nèi)晃餀?quán)法上之制度，多數(shù)所有人之間具有人格法上之關(guān)系。各所有人非與全體協(xié)力，不得任意行使及處分其自己的權(quán)利。^[19]所謂總有，系將所有權(quán)之內(nèi)容，依團(tuán)體內(nèi)部之規(guī)約，加以分割，其管理、處分等支配的權(quán)能，屬于團(tuán)體，而使用、收益等利用的權(quán)能，則屬于其成員?？傆芯哂忻黠@的團(tuán)體性質(zhì)，日耳曼法中的土地所有權(quán)由公社等團(tuán)體所有，團(tuán)體再給內(nèi)部成員以各種使用權(quán)、收益權(quán)。

在土地制度方面，羅馬法的特征表現(xiàn)為：(1)以所有為中心。土地上的權(quán)利分為所有權(quán)和他物權(quán)，所有權(quán)是支配力最完整的物權(quán)，用益物權(quán)是他物權(quán)的一種，是從所有權(quán)中分離出來(lái)的權(quán)利。(2)一物一權(quán)原則。羅馬法強(qiáng)調(diào)一物上只有一個(gè)所有者。(3)土地所有權(quán)的絕對(duì)性。

四、 土地所有權(quán)的“個(gè)人主義”

根據(jù)羅馬法土地用益物權(quán)和日耳曼以利用為中心的土地制度的分析和比較，我們發(fā)現(xiàn)：雖然在土地問(wèn)題上兩種法律制度有差別，但土地制度的規(guī)律是相同的。在人類社會(huì)發(fā)展中，物質(zhì)資料的生產(chǎn)是人類社會(huì)生存和發(fā)展的基礎(chǔ)，物質(zhì)資料的生產(chǎn)必須以對(duì)物的充分利用為條件，離開(kāi)了對(duì)物的利用，就失去了物存在的意義。事實(shí)上，所有權(quán)的本質(zhì)，不在于抽象之“所有”，而在于具體的“利用”。^[20]如何發(fā)揮物的效用，充分利用物的價(jià)值是任何權(quán)利設(shè)置的基本原則，是構(gòu)建土地制度的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。羅馬法中的土地用益物權(quán)制度設(shè)立的目的，就是為了促進(jìn)土地的充分利用，這一點(diǎn)與日耳曼法強(qiáng)調(diào)以利用為中心的土地制度，是殊途同歸，因此，從這個(gè)意義上講，羅馬法與日耳曼法在土地制度上達(dá)到了高度一致。

當(dāng)前，我國(guó)的物權(quán)法正在制定過(guò)程中，農(nóng)村土地制度如何完善，城市的土地制度如何構(gòu)建，這是我們應(yīng)當(dāng)深入思考的問(wèn)題。從羅馬法土地用益物權(quán)和日耳曼以利用為中心的土地制度的實(shí)質(zhì)來(lái)看，土地的合理、有效利用應(yīng)當(dāng)成為土地制度立法的宗旨，我國(guó)農(nóng)村土地是集體所有也好，是國(guó)家所有也罷，如何充分利用土地資源才是解決土地問(wèn)題的關(guān)鍵所在。

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責(zé)任編輯 王友海