據(jù)中新網(wǎng)2005年3月15日?qǐng)?bào)道， 大名鼎鼎的影視明星劉曉慶又重新登上了《福布斯》中文版的內(nèi)地富豪榜，但這并不意味著她已經(jīng)一身輕松了。

早在2004年5月10日，劉曉慶就接到法院的（公司偷稅案）不起訴通知書，但得補(bǔ)交近2000萬元的稅款，一點(diǎn)也不輕松。更令其頭疼的是，2003年11月28日，位于江蘇省徐州市銅山縣馬坡鄉(xiāng)前八段村的徐州化妝品廠，在得知?jiǎng)詰c取保候?qū)徍螅謱⒁患堅(jiān)V狀遞向北京朝陽區(qū)法院，這對(duì)已過“知天命”的劉曉慶而言，無疑是一把高懸于其頭上的達(dá)摩克里斯之劍。

究竟是什么樣的陳年舊賬，還讓劉曉慶脫不掉干系呢？事情還要追溯到1993年。

案情簡介

1993年4月，劉曉慶設(shè)立“北京曉慶化妝品有限公司”，投資方為香港高尚發(fā)展有限公司，而香港的那家公司又是劉曉慶和她在美國的王姓朋友各自出資5000港幣設(shè)立的，劉曉慶自任董事長，王為董事，另有一位公司秘書，股本金1萬港幣。劉曉慶以香港高尚公司的名義一手操辦設(shè)立的北京曉慶化妝品有限公司，注冊(cè)資本100萬美元，投資總額1億美元，劉曉慶仍任董事長。

1994年3月底，劉曉慶代表公司與徐州化妝品廠達(dá)成協(xié)議，共同投資建立北京曉慶化妝品有限公司徐州分公司，前者委托后者加工生產(chǎn)“曉慶牌”系列化妝品，實(shí)際上為貼牌生產(chǎn)。雙方在合同中約定，加工費(fèi)以每瓶2.2元計(jì)算，在產(chǎn)品出廠后的3個(gè)月內(nèi)付清，如逾期付款，每日按欠款總額的1‰償付違約金。一個(gè)多月后，劉曉慶以建廠資金不足為由，又向村里借款40萬元，約定當(dāng)年年底之前歸還。但到了年底，曉慶化妝品公司累計(jì)提走化妝品247，382瓶，544，240元加工費(fèi)分文未付，最終導(dǎo)致徐州化妝品廠陷于停產(chǎn)。同時(shí)，40萬元借款也石沉大海。1996年，前八段集團(tuán)公司和徐州化妝品廠先后向江蘇省徐州市銅山縣人民法院起訴，請(qǐng)求北京曉慶化妝品公司及其徐州分公司歸還拖欠的借款及償付加工費(fèi)。

判決與執(zhí)行

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，曉慶公司徐州分公司與徐州化妝品廠簽訂的委托加工承攬合同為有效合同。徐州分公司是曉慶公司下屬不具備法人資格的分支機(jī)構(gòu)，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，而加工的產(chǎn)品又全部被曉慶公司提走，故曉慶公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。1996年7月27日，銅山縣人民法院判令徐州分公司給付全部加工費(fèi)，并自1995年3月1日起到執(zhí)行為止，按欠款總額的每日1‰償付違約金，曉慶公司負(fù)連帶責(zé)任。各方當(dāng)事人均未上訴。

1996年9月6日，原告申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。1996年11月7日，法院執(zhí)行人員進(jìn)京扣劃劉曉慶公司的銀行存款4萬余元，并查封曉慶公司400多萬元的設(shè)備及貨物。劉曉慶以被告公司董事長的名義出具授權(quán)委托書，向法院和原告表示愿意自覺履行義務(wù)，并請(qǐng)求法院給予寬限期，背地里卻擅自動(dòng)用被查封財(cái)物及款項(xiàng)。

1996年11月30日，被告公司召開第五屆董事會(huì)并通過決議，劉曉慶退出董事會(huì)，由德國人吉爾哈德接任董事長職務(wù)，公司更名為北京遠(yuǎn)景化妝品有限公司。吉氏的公開身份為香港高尚公司的副總經(jīng)理，但香港的公司登記注冊(cè)資料中查無此人，該人的其他自然情況也并不清楚。據(jù)查，該次董事會(huì)會(huì)議記錄除劉曉慶的簽名為其本人的真跡之外，其他董事均由別人代為簽名。

1997年3月25日，銅山縣法院委托北京市朝陽區(qū)人民法院執(zhí)行。法院查封被告時(shí)，賬上只有100美元。原來，在1994年12月底之前，曉慶公司就以預(yù)付廣告費(fèi)的名義匯出549，900美元，而廣告費(fèi)的正式發(fā)票至今也沒有開出。1998年2月23日，北京朝陽法院建議銅山縣法院中止執(zhí)行，后者并未同意。后來，銅山縣法院的執(zhí)行人員發(fā)現(xiàn)，被告公司成立時(shí)住所地曾經(jīng)變更為北京市亞運(yùn)村安慧北里秀園小區(qū)7號(hào)樓6單元，后來遷出，新址不明；原查封的400多萬元貨物，也不知去向。1999年12月，被告公司正式注銷。銅山縣法院無奈，只得將案件移交公安機(jī)關(guān)以追究劉曉慶的刑事責(zé)任。不過，在偷稅案案發(fā)之前，劉曉慶顯然并未受到拒不執(zhí)行人民法院判決、裁定罪，非法處置查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)罪，虛報(bào)注冊(cè)資本罪，虛假出資、抽逃出資罪的追究。

法理分析

江蘇銅山縣“老農(nóng)民”追究劉曉慶刑事責(zé)任的舉動(dòng)，顯然是不得已而為之，能否勝算很難說。我們不妨試圖另辟蹊徑，從公司法的角度分析劉曉慶個(gè)人在本案中的債務(wù)責(zé)任。

北京曉慶化妝品有限公司在形式上屬于港商投資企業(yè)，同時(shí)又符合公司條件，故適用《公司法》和《中外合資企業(yè)法》的規(guī)定。本案中其母公司香港高尚公司的股本金只有1萬港幣，由其單方投資設(shè)立的曉慶公司，注冊(cè)資本一下子達(dá)到100萬美元，有點(diǎn)不可思議，這也成為媒體抨擊劉曉慶的重要理由。但是，我國公司法有關(guān)公司對(duì)外投資額不得超過凈資產(chǎn)一定比例的限制，不適用于香港公司，劉曉慶的行為并未違反我國法律。

那么，被告公司以預(yù)付廣告費(fèi)的名義抽逃出資，能否成為本案追索劉曉慶個(gè)人民事責(zé)任的突破口呢？

從被告公司經(jīng)營期間沒有進(jìn)行正規(guī)的廣告宣傳，以及預(yù)付的廣告費(fèi)占公司實(shí)收資本的99.98%來看，劉曉慶抽逃出資的意圖十分明顯。按照現(xiàn)行的司法解釋，股東或者原投資人應(yīng)當(dāng)在抽逃出資數(shù)額的范圍內(nèi)承擔(dān)填補(bǔ)責(zé)任，只是結(jié)果仍然僅能追索到香港高尚公司，而劉曉慶還是受到該公司“面紗”的保護(hù)。當(dāng)然，我國民法通則第49條規(guī)定，企業(yè)法人抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。劉曉慶也許正是基于這樣的考慮，才在本案進(jìn)入執(zhí)行程序后，就一邊請(qǐng)求法院給予寬限，一邊招集董事會(huì)會(huì)議，改選董事長，退出董事會(huì)，企圖使用金蟬脫殼之計(jì)。

劉曉慶卸去公司董事長的職務(wù)，是否由此可以解除其董事甚至法定代表人的責(zé)任？對(duì)此，我國公司法雖然未作明確規(guī)定，但離任董事就其在任期間的不法行為，在離任后的一定期限內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)為各國通例，顯然有一定的合理性。

不過，本案因劉曉慶利用外資企業(yè)及其港方投資公司的法律人格，實(shí)現(xiàn)其惡意逃債的目的，劉曉慶在主觀上濫用了公司人格，在客觀上也表現(xiàn)為其個(gè)人與上述兩個(gè)公司的人格混同。劉曉慶應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)上述兩個(gè)公司的債權(quán)人承擔(dān)連帶或者補(bǔ)充清償責(zé)任。

另外，本案中曉慶公司通過更名，也不能達(dá)到逃避債務(wù)的目的。因?yàn)橥赓Y企業(yè)的更名，勢(shì)必要修訂章程，而外資企業(yè)核準(zhǔn)制要求章程經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后才能生效，現(xiàn)有材料不能確認(rèn)該公司修改章程并經(jīng)過批準(zhǔn)、登記手續(xù)，因而更名尚未生效。即使已經(jīng)合法程序更名，其原有債務(wù)還要照樣承擔(dān)。我國合同法就規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)?！逼渲挟?dāng)然包括經(jīng)人民法院判決確認(rèn)的合同義務(wù)。因?yàn)樵诠痉ɡ碚撋希瑫詰c公司更名以后，與更名之前的公司同為一個(gè)主體，原公司的權(quán)利義務(wù)在更名以后并未發(fā)生變化，劉曉慶的行為雖然煞費(fèi)苦心，恐怕還是于事無補(bǔ)。至于曉慶公司在注銷之前應(yīng)當(dāng)履行清算義務(wù)，其股東以及實(shí)際控制人作為清算義務(wù)人，尚未清償法院生效判決確定的債務(wù)便注銷公司，顯然違反了法定義務(wù)，其清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)代為清償，曉慶公司的陳年舊賬還是應(yīng)當(dāng)由劉曉慶償還。

欠債還錢，天經(jīng)地義，常人如此，何況富翁加名人乎？

作者為南京大學(xué)商學(xué)院教授、博導(dǎo)