靳景玉　曾顯榮　毛躍一

公司制度下董事會(huì)的獨(dú)立性是指董事會(huì)成員在進(jìn)行決策時(shí)，能夠獨(dú)立于公司的管理層，而與其委托人——公司的所有者利益保持一致。這種獨(dú)立性使董事會(huì)能夠及早采取行動(dòng)預(yù)防有損股東尤其是中小股東利益的情況發(fā)生，即便這樣做有可能會(huì)損害當(dāng)前總裁和其他高級(jí)管理人員的利益。因此，在公司董事會(huì)中增加獨(dú)立董事的比例，削弱內(nèi)部人在董事會(huì)中的控制力，增強(qiáng)董事會(huì)的獨(dú)立性成為當(dāng)代公司治理的核心。因此，獨(dú)立董事的產(chǎn)生是為了解決大股東與小股東之間的信息不對(duì)稱(chēng)問(wèn)題，同樣由于獨(dú)立董事與執(zhí)行董事、經(jīng)理層之間信息的嚴(yán)重不對(duì)稱(chēng)使獨(dú)立董事的作用難以充分有效的發(fā)揮。雖然各大公司都在加強(qiáng)公司董事會(huì)獨(dú)立性的建設(shè)，以謀求公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，但獨(dú)立董事占大多數(shù)的董事會(huì)作出錯(cuò)誤決策的案例屢見(jiàn)不鮮。本文通過(guò)對(duì)在信息不對(duì)稱(chēng)條件下，獨(dú)立董事的信息約束進(jìn)行了分析，提出提高獨(dú)立董事信息獲取能力的相應(yīng)措施。

一、我國(guó)獨(dú)立董事制度的引入

鑒于20世紀(jì)60年代之前，西方國(guó)家公司治理結(jié)構(gòu)中存在著嚴(yán)重的內(nèi)部人控制現(xiàn)象，即不少公司內(nèi)部高層管理人員同時(shí)兼任董事會(huì)成員，并對(duì)公司董事提名具有很大的影響力，實(shí)際形成了高管人員控制董事會(huì)，進(jìn)而控制公司的現(xiàn)象。為此，以英美為代表的英美法系國(guó)家在20世紀(jì)60、70年代以后在不改變“一元制”模式的前提下，提出設(shè)立獨(dú)立董事制度以達(dá)到改善公司治理結(jié)構(gòu)，降低代理成本，實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值與股東利益最大化的目的。從我國(guó)來(lái)看，我國(guó)始于20世紀(jì)90年代的企業(yè)股份制的改造及其公開(kāi)發(fā)行股票并上市，掀起了一場(chǎng)中國(guó)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和設(shè)計(jì)公司法人治理結(jié)構(gòu)的改革。然而從十余年來(lái)的實(shí)踐來(lái)看，我國(guó)的上市公司的監(jiān)事會(huì)幾乎成了上市公司的一種擺設(shè)機(jī)構(gòu)，起不了多大的監(jiān)督作用。在目前我國(guó)上市公司國(guó)有股“一股獨(dú)大”、內(nèi)部人控制普遍存在的狀況下，監(jiān)事會(huì)監(jiān)督功能的喪失，進(jìn)一步加劇了我國(guó)上市公司信息披露的失真度。

由于信息不對(duì)稱(chēng)，大股東侵犯中小股東利益、經(jīng)理層侵犯股東利益的事件時(shí)有發(fā)生，甚至導(dǎo)致上市公司資產(chǎn)的空殼化，企業(yè)盈利能力和競(jìng)爭(zhēng)力逐年下降。因此，我國(guó)理論界呼吁引入獨(dú)立董事制度強(qiáng)化對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理層的內(nèi)部監(jiān)督。2001年8月證監(jiān)會(huì)在廣泛征求意見(jiàn)的基礎(chǔ)上公布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，標(biāo)志著我國(guó)上市公司正式全面執(zhí)行獨(dú)立董事制度。股東與獨(dú)立董事的關(guān)系也是一種委托代理關(guān)系，獨(dú)立董事受全體股東的委托履行維護(hù)公平性的職責(zé)，制止大股東對(duì)小股東的侵權(quán)行為、對(duì)總經(jīng)理及經(jīng)理層的道德風(fēng)險(xiǎn)和機(jī)會(huì)主義行為進(jìn)行監(jiān)督。

二、信息不對(duì)稱(chēng)與獨(dú)立董事的信息約束

（一）獨(dú)立董事獲取和轉(zhuǎn)化信息的能力較差

我國(guó)的大部分獨(dú)立董事缺乏獲取信息的能力，缺乏將獲取的信息進(jìn)行處理轉(zhuǎn)化為決策使用信息的能力。國(guó)外出任獨(dú)立董事之職的人多為受過(guò)良好教育、具有豐富的企業(yè)管理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的成功企業(yè)家，以及有過(guò)長(zhǎng)期在商場(chǎng)奮戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)的律師和會(huì)計(jì)師，由于他們?cè)谏虉?chǎng)奮戰(zhàn)，從實(shí)際中獲取的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)往往可以成為企業(yè)提供更有價(jià)值的決策意見(jiàn)。這一點(diǎn)，與我國(guó)現(xiàn)階段的獨(dú)立董事?tīng)顩r有明顯差異。和高學(xué)歷相聯(lián)系，我國(guó)獨(dú)立董事來(lái)源主要集中在大學(xué)，有經(jīng)驗(yàn)的不多。在559個(gè)獨(dú)立董事職位中有257人目前正在大學(xué)或科研院所任職，有教授227人，副教授37人，博導(dǎo)115人。從統(tǒng)計(jì)資料看，僅有34人當(dāng)過(guò)企業(yè)的經(jīng)理、董事長(zhǎng)或在企業(yè)主持工作，在證券公司或從事過(guò)相關(guān)工作的只有40人。學(xué)者型的獨(dú)立董事雖有很高的理論造詣或者在學(xué)術(shù)界德高望重，但因工作經(jīng)歷所限，缺乏企業(yè)管理和證券投資的商戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，缺乏信息處理加工能力。

（二）分工導(dǎo)致的信息不完全性

獨(dú)立董事因?yàn)槠渖矸莸莫?dú)立性和工作上的非執(zhí)行性而難以搜索到與決策有關(guān)的公司內(nèi)部信息。假設(shè)獨(dú)立董事是完全獨(dú)立的情況下，獨(dú)立董事至少有-個(gè)劣勢(shì)會(huì)使其努力追求股東利益最大化的愿望難以實(shí)現(xiàn)，即他們無(wú)法像執(zhí)行董事那樣充分地掌握企業(yè)內(nèi)部的信息。因?yàn)槠髽I(yè)的信息主要掌握在管理人員的手中，獨(dú)立董事與管理層之間嚴(yán)重的信息不對(duì)稱(chēng)。即使沒(méi)有williamson所說(shuō)的機(jī)會(huì)主義行為——有目的的誤導(dǎo)和信息歪曲，而只有alchian等所謂的非欺騙性信息誤導(dǎo)，獨(dú)立董事們的決策和判斷也必然受影響。而且獨(dú)立董事們作出決策后與管理階層之間的溝通成本也是相當(dāng)大的。正是這種信息獲取能力的差異導(dǎo)致獨(dú)立董事并不能完全代理執(zhí)行董事。即使獨(dú)立董事們可以作出獨(dú)立的判斷，也并不能保證決策就是客觀和正確的。

（三）獨(dú)立董事獲取信息的動(dòng)力不足

在對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)方面，由于獨(dú)立董事需要很強(qiáng)的公司管理或信息判斷能力，其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)可能很大，就要給他們相應(yīng)的報(bào)酬和風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保。在國(guó)外，由于獨(dú)立董事要承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，所以董事會(huì)是要付給獨(dú)立董事薪酬的，而在國(guó)內(nèi)，由于對(duì)獨(dú)立董事的權(quán)利和義務(wù)的理解差異很大，所以，施行了獨(dú)立董事制度的上市公司之間，在給獨(dú)立董事支付報(bào)酬方面花樣繁多，有的是車(chē)馬費(fèi)，有的是顧問(wèn)費(fèi)，還有的是以議事津貼等名義支付給獨(dú)立董事。目前，獨(dú)立董事的津貼從幾千元到數(shù)萬(wàn)元不等，常見(jiàn)的是每年1－3萬(wàn)元津貼，大多不超過(guò)5萬(wàn)元，而且多數(shù)出席董事會(huì)和股東大會(huì)的差旅費(fèi)及按《公司章程》行使職權(quán)所需的合理費(fèi)用據(jù)實(shí)報(bào)銷(xiāo)。至于對(duì)獨(dú)立董事的股票期權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)尚未看到。同時(shí)，在國(guó)外有比較完善的高管責(zé)任保險(xiǎn)制度，獨(dú)立董事也能將自己的風(fēng)險(xiǎn)適當(dāng)降低。而目前我國(guó)沒(méi)有建立民事賠償責(zé)任保險(xiǎn)，獨(dú)立董事也沒(méi)有責(zé)任保險(xiǎn)，沒(méi)有很強(qiáng)的獨(dú)立董事外部保護(hù)環(huán)境。許多上市公司很難聘請(qǐng)到合適的獨(dú)立董事，沒(méi)人愿意也沒(méi)人敢于當(dāng)所謂的“花瓶董事”，主要由于獨(dú)董一職目前的風(fēng)險(xiǎn)很大，部分合適人選不愿擔(dān)當(dāng)。某上市公司董事用親身體驗(yàn)介紹說(shuō)，身為上市公司獨(dú)立董事，日常主要是聽(tīng)取、審議、批準(zhǔn)公司年度報(bào)告和重大決策，平時(shí)開(kāi)會(huì)時(shí)發(fā)表一下自己的意見(jiàn)，僅此而已。

（四）獨(dú)立董事的工作時(shí)間得不到保證

目前上市公司的獨(dú)立董事都是兼職的，而且大多數(shù)是較為知名、著名的人士。有的獨(dú)立董事在3至5家上市公司兼職，自己本身又有繁忙的本職工作和各種社會(huì)活動(dòng)，難有充分的時(shí)間深入上市公司了解情況，更何況獨(dú)立董事基本上沒(méi)有足夠的精力用于研究公司治理的新情況，所作出的判斷依據(jù)完全是依賴(lài)于上市公司單方面向他提供的材料，如果上市公司管理層未能及時(shí)向他提供材料或在材料中有所隱瞞，那么獨(dú)立董事所得出的結(jié)論、判斷就是片面的。在獨(dú)立董事的信息權(quán)沒(méi)有得到充分保證的前提下，它能作出的判斷的公正性就大為降低了。

三、保障獨(dú)立董事的信息權(quán)，提升公司治理效率

（一）各國(guó)公司治理原則對(duì)董事會(huì)獲取信息的充分保證

董事會(huì)在公司治理結(jié)構(gòu)中處于一種承上啟下的重要位置，也是公司治理的核心主體。高質(zhì)量的董事會(huì)與股東的利益息息相關(guān)，法瑪和吉森（1993）將董事會(huì)描述成公司的最高控制系統(tǒng)。各國(guó)的公司治理原則有相當(dāng)條款對(duì)董事會(huì)及其成員獲取足夠信息給予充分保證和強(qiáng)調(diào)，因?yàn)榧皶r(shí)、準(zhǔn)確、實(shí)質(zhì)性信息是董事會(huì)科學(xué)決策和有效監(jiān)督的基礎(chǔ)。

（二）我國(guó)獨(dú)立董事要在提名、審計(jì)、薪酬委員會(huì)中發(fā)揮獨(dú)立董事制度設(shè)計(jì)所預(yù)期的作用，就必須獲取有關(guān)公司財(cái)務(wù)、經(jīng)理者行為的全面信息

為了保證獨(dú)立董事能夠及時(shí)、準(zhǔn)確地收集信息，并對(duì)信息進(jìn)行加工處理提煉，變成有用的決策信息，需要在借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)和結(jié)合我國(guó)公司治理現(xiàn)狀基礎(chǔ)上采取相應(yīng)的對(duì)策，確保獨(dú)立董事信息權(quán)的實(shí)現(xiàn)。其措施包括：

時(shí)間保證

時(shí)間保證有兩個(gè)方面：一方面是，建立獨(dú)立董事工作制度，用法規(guī)制度的形式規(guī)定獨(dú)立董事在任職公司的工作時(shí)間，規(guī)定包括獨(dú)立董事到公司深入了解情況的時(shí)間、獨(dú)立董事與為公司服務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、投資銀行、財(cái)務(wù)顧問(wèn)、技術(shù)顧問(wèn)等中介機(jī)構(gòu)的接觸時(shí)間，參與公司決策的時(shí)間等；另一方面是，建立公司的信息傳導(dǎo)機(jī)制，縮短信息傳遞的時(shí)間，保證獨(dú)立董事在第一時(shí)間獲得信息。

市場(chǎng)保證

建立獨(dú)立董事人才市場(chǎng)和后備人才庫(kù)。為了完善我國(guó)的獨(dú)立董事制度，我們?cè)诠芾砝砟?、制度、體制上應(yīng)作出重大變革，將自然人的獨(dú)立董事法人化，使獨(dú)立董事體現(xiàn)社會(huì)化、市場(chǎng)化和職業(yè)化。建立能夠獨(dú)立地享有民事權(quán)利并能承擔(dān)民事義務(wù)的獨(dú)立董事事務(wù)所。建立獨(dú)立董事事務(wù)所可以彌補(bǔ)自然人獨(dú)立董事能力不足的缺陷。由于在獨(dú)立董事的背后有事務(wù)所的職業(yè)經(jīng)理人、投資專(zhuān)家、法律、會(huì)計(jì)等專(zhuān)業(yè)人士組成的團(tuán)隊(duì)支持。因此，作為獨(dú)立董事拿到預(yù)案后可以先在獨(dú)立董事事務(wù)所進(jìn)行討論，在達(dá)到共識(shí)的前提下再在董事會(huì)會(huì)議上表決，提高建議和決策的科學(xué)性。

能力保證

獨(dú)立董事應(yīng)該是高級(jí)復(fù)合型人才，既要具有-定程度的教育背景，又要具有一定的專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)，還應(yīng)該具有豐富的企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)應(yīng)該具有資本市場(chǎng)運(yùn)行理論與經(jīng)驗(yàn)，熟悉法律法規(guī)；獨(dú)立董事的一項(xiàng)重要任務(wù)是監(jiān)控公司的財(cái)務(wù)業(yè)績(jī)，所以應(yīng)有財(cái)務(wù)管理方面的知識(shí)和閱歷。獨(dú)立董事應(yīng)知道如何讀資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和現(xiàn)金流量表，他們應(yīng)了解用來(lái)評(píng)估公司業(yè)績(jī)的財(cái)物比率和其它指數(shù)。因此，作為獨(dú)立董事必須是既有理論知識(shí)又有商業(yè)經(jīng)驗(yàn)的復(fù)合型人才。為此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)培訓(xùn)中心應(yīng)繼續(xù)培訓(xùn)獨(dú)立董事后備人才，為上市公司提供合格的獨(dú)立董事人選。

動(dòng)力保證

為了激勵(lì)和督促獨(dú)立董事去獲取企業(yè)管理的信息，首先，一個(gè)重要措施就是讓他們持股，包括讓他們持有股票期權(quán)。其次，盡快建立獨(dú)立董事的保險(xiǎn)制度，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)，保證獨(dú)立董事在保護(hù)中小股東利益采取行動(dòng)時(shí)，不用擔(dān)心自己的訴訟責(zé)任。再次，在我國(guó)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不夠充分、輿論監(jiān)督不夠健全的情況下，為了保證獨(dú)立董事制度的有效性，應(yīng)當(dāng)盡早出臺(tái)《獨(dú)立董事法》，并依法保證獨(dú)立董事正常履行職能、約束獨(dú)立董事的行為。如果法院判定董事會(huì)要負(fù)經(jīng)濟(jì)責(zé)任或法律責(zé)任，凡是沒(méi)有投反對(duì)票的獨(dú)立董事，都要負(fù)連帶責(zé)任。

制度保證

公司保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。建立信息傳導(dǎo)機(jī)制，加大獨(dú)立董事的公司活動(dòng)的參與度，請(qǐng)獨(dú)立董事在薪酬、審計(jì)、提名等專(zhuān)業(yè)委員會(huì)擔(dān)任主要職務(wù)，這樣就有助于獨(dú)立董事對(duì)公司重要事項(xiàng)的參與和其從形成到?jīng)Q定的全過(guò)程有充分的了解。凡須經(jīng)董事會(huì)決策的事項(xiàng)，公司必須按法定時(shí)間提前通知獨(dú)立董事并同時(shí)提供足夠的資料。獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補(bǔ)充，不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)“樂(lè)山電力”兩位獨(dú)立董事欲聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專(zhuān)項(xiàng)審計(jì)，卻遭到公司管理層阻撓的情形發(fā)生。公司向獨(dú)立董事提供資料，公司及其獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)至少保存5年。當(dāng)二名或二名以上的獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名向董事會(huì)提出延期召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)予以采納。公司董事會(huì)秘書(shū)應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。

技術(shù)保證

在新經(jīng)濟(jì)條件下，尤其是以互聯(lián)網(wǎng)為代表的信息技術(shù)的發(fā)展，使企業(yè)的經(jīng)營(yíng)環(huán)境發(fā)生了巨大的變化，企業(yè)內(nèi)和企業(yè)間的信息交流與傳遞更加及時(shí)充分。這樣，基于信息不對(duì)稱(chēng)的公司治理機(jī)制將發(fā)生變革，基于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的董事會(huì)將應(yīng)運(yùn)而生，從而為獨(dú)立董事參與公司治理提供了新的手段和途徑。上市公司應(yīng)有效地利用現(xiàn)代信息技術(shù)，建立基于內(nèi)部管理的信息系統(tǒng)，保證獨(dú)立董事的知情權(quán)，降低信息交流的成本和時(shí)滯，如建立網(wǎng)站、電子存檔、數(shù)據(jù)補(bǔ)救系統(tǒng)、傳送電子郵件、召開(kāi)聯(lián)機(jī)會(huì)議等方式。