易先智

委托投票征集(Proxy Solicitation)是指征集者為了取得在上市公司股東大會(huì)的表決權(quán)優(yōu)勢(shì)，而以公開的方式請(qǐng)求股東委托征集者或其指定的第三人出席股東大會(huì)并代為投票的行為。其最初的宗旨是為了保護(hù)中小股東權(quán)力的行使，后來日益演化成為公司經(jīng)營(yíng)權(quán)爭(zhēng)奪的工具。中國(guó)證監(jiān)會(huì)和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委2002年1月9日出臺(tái)的《上市公司治理準(zhǔn)則》中第一次正式引入委托投票征集這一概念。但這一新的制度要真正為中國(guó)市場(chǎng)認(rèn)識(shí)并加以正確運(yùn)用，還需一個(gè)較長(zhǎng)的過程。因而，研究委托投票征集制的具體運(yùn)行機(jī)制，借鑒成熟市場(chǎng)國(guó)家的規(guī)范操作，對(duì)我國(guó)真正建立委托投票征集制將有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。美國(guó)對(duì)委托投票征集制的相關(guān)規(guī)定

美國(guó)最早于1952年在上市公司中引入這一機(jī)制，經(jīng)過不斷的完善，現(xiàn)已形成了一套完整的規(guī)則體系：

1、關(guān)于委托投票征集中的信息披露。美國(guó)沒有規(guī)定關(guān)于征集人的征集資格，而在特定的情況下，如進(jìn)行投票代理權(quán)征集，就必須進(jìn)行信息披露。美國(guó)將征集者分為兩類，公司管理機(jī)構(gòu)和非公司管理機(jī)構(gòu)。兩者都必須披露的內(nèi)容，包括股東大會(huì)日期、地點(diǎn)和時(shí)間；授權(quán)委托書是否可撤銷；持不同意見股東的評(píng)估權(quán)；說明征集投票委托權(quán)的是公司管理層、公司股東或是外人；游說支付費(fèi)用；除郵寄外，是否還以其他方式征集；征集者或當(dāng)事人是否有重大利益。此外，對(duì)兩類征集者的不同披露標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于公司管理機(jī)構(gòu)的委托投票征集，從其自身獨(dú)立性方面規(guī)定必須披露公司的經(jīng)營(yíng)情況、所有候選人的背景和履歷、管理人員的薪酬、管理人員與公司有無利益沖突以及其他需要股東投票表決的事項(xiàng)。而對(duì)于非公司管理機(jī)構(gòu)的委托投票征集，則只須另外簡(jiǎn)略披露反對(duì)派股東的自我背景介紹、提名候選人的背景介紹以及其他需要股東表決的事項(xiàng)。

2、關(guān)于股東提案制度。美國(guó)《證券交易法》規(guī)定，小股東可以通過“股東提案”來影響公司的經(jīng)營(yíng)決策。公司的管理機(jī)構(gòu)向股東征集投票代理權(quán)，小股東可以提前120天向公司管理機(jī)構(gòu)呈遞提案。即使管理機(jī)構(gòu)反對(duì)股東的提案，只要其提案是合理的，股東就有權(quán)在征集資料中附入500字以內(nèi)的聲明來闡述自己的觀點(diǎn)。盡管大多數(shù)股東提案因?yàn)椴磺袑?shí)際或其他原因而可能在股東大會(huì)上被否決，但至少可以引起公司管理機(jī)構(gòu)對(duì)經(jīng)營(yíng)中存在的問題予以重視，這也是股東和管理機(jī)構(gòu)得以溝通的費(fèi)用低廉、效率極高的工具，所以股東提案制不失為股東監(jiān)督管理層的一種有效手段。

3、關(guān)于投票代理權(quán)爭(zhēng)奪的特殊問題規(guī)定。在投票代理權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)中，反對(duì)派股東必須獲得足夠的支持票數(shù)才有獲勝的希望。首先他要向其他股東游說，必須先獲得有關(guān)股東的名冊(cè)。美國(guó)SEC規(guī)定，如果一家公司發(fā)行的任何一種股票的在冊(cè)股東超過500人，公司資產(chǎn)超過500萬美元，反對(duì)派股東要求與股東聯(lián)系，公司管理機(jī)構(gòu)可以有兩種選擇：向其提供股東名冊(cè)；讓其支付郵資，由公司替反對(duì)派股東郵寄宣傳資料。而目前美國(guó)公司管理機(jī)構(gòu)一般選擇后者，因?yàn)楣蓶|分散，郵資可觀，不能有選擇地針對(duì)少數(shù)股東，宣傳效果不一定很明顯，這當(dāng)然對(duì)在職的管理人員有利。

我國(guó)建立委托投票征集制的建議

1、完善相關(guān)法規(guī)建設(shè)，嚴(yán)格信息披露責(zé)任。投票權(quán)征集雖然不發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是同樣會(huì)對(duì)市場(chǎng)造成較大的沖擊，對(duì)上市公司及其股東利益同樣會(huì)有影響。因此，對(duì)于征集代理表決權(quán)達(dá)到法定比例的，必須同樣履行信息披露義務(wù)。征集者必須披露其持股比例、持股時(shí)間、征集委托書的目的、所擬支持的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)候選人的詳細(xì)資料、征集人與股東大會(huì)決議案的利害關(guān)系的說明等內(nèi)容。此外，為防止-上市公司的控制人利用“綠色郵件”進(jìn)行尋租行為，必須規(guī)定委托投票征集的法定不司撤銷期。另外，征集人在發(fā)布征集資料前，須將相關(guān)資料報(bào)證券管理部門審核，并履行相應(yīng)程序，力求做到信息披露內(nèi)容的法定最低要求及其規(guī)范化。

2、積極引進(jìn)股東提案制。我國(guó)資本市場(chǎng)上，公司經(jīng)營(yíng)運(yùn)作普遍缺乏參與的意識(shí)，更缺乏參與的熱情。股東提案制的引入可以給中小股東——個(gè)低廉且有效地表達(dá)他們意志的渠道，這有助于喚醒中小股東的股權(quán)意識(shí)，提高中小股東參與公司事務(wù)的興趣，保障中小股東的權(quán)益。但為了防止該制度被濫用，也可設(shè)置一些排除規(guī)定，如提案的內(nèi)容與公司的經(jīng)營(yíng)范圍沒有直接關(guān)系；公司沒有能力將股東的事項(xiàng)付諸實(shí)施；該提案與其他股東提案實(shí)質(zhì)上重復(fù)；在過去5年內(nèi)已有股東提出相似的提案，但沒有足夠的支持票等；并且，對(duì)提案的字?jǐn)?shù)也肋口以適當(dāng)?shù)南拗啤?/p>

3、加快機(jī)構(gòu)投資者在委托投票之中角色的轉(zhuǎn)換。我國(guó)資本市場(chǎng)日益由以散戶為主體過渡到以機(jī)構(gòu)投資者為主體。機(jī)構(gòu)投資者奉行“投資多元化”，其手中持有多家公司的股票，他們的主要任務(wù)是投資，賺取投資回報(bào)，而不是介入公司的管理，但這并不是說機(jī)構(gòu)投資者完全不關(guān)心公司的經(jīng)營(yíng)管理狀況。機(jī)構(gòu)投資者往往藉由“委托書戰(zhàn)爭(zhēng)”以及股東提案制度，積極介入公司管理和監(jiān)控問題。另外投資于同一家公司的各個(gè)機(jī)構(gòu)投資者基于共同的利益，避免相互影響，為了保證投資的回報(bào)率，幾個(gè)機(jī)構(gòu)投資團(tuán)體會(huì)聯(lián)合起來，統(tǒng)一制定策略，監(jiān)督公司的管理機(jī)構(gòu)。此外，一些機(jī)構(gòu)投資者還可建立聯(lián)席會(huì)議，定時(shí)議事，把分散的選票集中起來，通過委托投票征集，選舉代表機(jī)構(gòu)投資者團(tuán)體利益的董事來參加公司的管現(xiàn)機(jī)構(gòu)。因?yàn)楦鳈C(jī)構(gòu)投資者擁有的份額本來就相當(dāng)可觀，一旦聯(lián)合起來，力量就會(huì)更加雄厚，能夠有效對(duì)公司的管理機(jī)構(gòu)施加影響，改變內(nèi)部人控制的格局。由于單個(gè)小股東無法承受投票權(quán)征集的巨額費(fèi)用，因而可以預(yù)見在現(xiàn)代公司中，完全由小股東發(fā)動(dòng)的投票權(quán)爭(zhēng)奪公司控股權(quán)會(huì)越來越少，而大多數(shù)情況下，機(jī)構(gòu)投資者將取代其地位，更多地利用委托投票征集這種方式來影響公司經(jīng)營(yíng)決策。

4、豐富委托投票征集方式，設(shè)立專業(yè)代理權(quán)征集公司。傳統(tǒng)的委托投票征集方式主要是直接向主要股東游說；通過公司管理機(jī)構(gòu)向所有股東寄送委托書以通過媒體廣告征集。但上述方式要么受限于管理機(jī)構(gòu)，成本較高；要么沒有針對(duì)性，不易獲得委托人的信任。因而，反對(duì)派股東越來越傾向于尋求專業(yè)的代理機(jī)構(gòu)作為其顧問或直接委托專業(yè)公司代其征集。這主要是因?yàn)?，一是監(jiān)管部門的要求越來越高，頒布了許多法律法規(guī)來管理委托投票征集的程序，公司管理機(jī)構(gòu)尤其是中小股東并不熟知，往往可能因?yàn)槟硞€(gè)具體程序的疏忽而使投票權(quán)的爭(zhēng)奪功虧一簣；二是證券市場(chǎng)的發(fā)展，公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪也越來越復(fù)雜，往往不僅包括一種方式的運(yùn)用，而是多種方式的組合。如慣用的方式是先在股市上收購(gòu)一定份額的股權(quán)，當(dāng)資金不足時(shí)再運(yùn)用委托投票征集集合其他中小股東的力量，占據(jù)優(yōu)勢(shì)。這些創(chuàng)新的設(shè)計(jì)和具體操作往往只能由專業(yè)的征集機(jī)構(gòu)來策劃完成。三是由于委托投票征集的過程花費(fèi)巨大，相比而言，專業(yè)服務(wù)公司的收費(fèi)比較合理，可針對(duì)性地提出具體操作方法，省錢省力，這也是市場(chǎng)對(duì)其認(rèn)同的原因。

5、加大公司管理機(jī)構(gòu)發(fā)起委托投票征集的成本，平衡攻守雙方的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任．在投票權(quán)的爭(zhēng)奪中，由于兩者的地位不同，管理層具有反對(duì)派股東無法比擬的信息和資源等方面優(yōu)勢(shì)。因此，根據(jù)公平競(jìng)爭(zhēng)原則，在規(guī)則設(shè)計(jì)上應(yīng)允許并鼓勵(lì)委托書爭(zhēng)奪情形的發(fā)生，盡可能改變反對(duì)派股東在爭(zhēng)奪中事實(shí)上的不利處境，給雙方以平等競(jìng)爭(zhēng)的氛圍。對(duì)于上市公司管理層而言，其發(fā)動(dòng)的委托投票征集活動(dòng)的費(fèi)用通常是由公司負(fù)擔(dān)，即使其在委托書爭(zhēng)奪戰(zhàn)中失敗而被改選下臺(tái)；而對(duì)于反對(duì)派股東而言，除非在委托書爭(zhēng)奪中獲勝，并經(jīng)股東大會(huì)通過后，其發(fā)動(dòng)委托投票征集活動(dòng)的費(fèi)用才可能由公司予以負(fù)擔(dān)。這里反對(duì)派股東自己承擔(dān)征集活動(dòng)失敗的風(fēng)險(xiǎn)自然無可厚非，但對(duì)公司管理層而言，如果其爭(zhēng)取連任失敗后仍然可由公司承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用則不盡公平，還會(huì)導(dǎo)致管理層不計(jì)成本地濫用該制度。所以在我國(guó)委托投票征集中應(yīng)規(guī)定現(xiàn)任公司董事會(huì)在爭(zhēng)取連任失敗或其提名的其他人選落選時(shí)應(yīng)自行承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用，以此使得雙方都承擔(dān)失敗的風(fēng)險(xiǎn)。