曾顯榮

上市公司因種種不規(guī)范運(yùn)作而屢屢出現(xiàn)問題，使人們把矛頭指向董事會(huì)，并希望完善獨(dú)立董事的制度，實(shí)現(xiàn)維護(hù)全體股東利益的愿望。由于上市公司在引入獨(dú)立董事中出現(xiàn)了較多的誤區(qū)，因此專家對(duì)如何完善獨(dú)立董事制度做出種種探索，其中建立獨(dú)立董事事務(wù)所不失為一種有益的嘗試。

一、我國(guó)上市公司推行獨(dú)立董事制度存在的問題

1、獨(dú)立董事的獨(dú)立性難以體現(xiàn)。目前上市公司的獨(dú)立董事基本上是有大股東推薦產(chǎn)生的，而這些獨(dú)立董事與董事會(huì)中的某一些高級(jí)管理者的關(guān)系良好，起不到應(yīng)有的作用。即使有些獨(dú)立董事想發(fā)揮其作用，但因受到大股東的制約以及其它一些原因的影響，使其獨(dú)立性大打折扣，無法達(dá)到建立獨(dú)立董事制度的最初目的。從我國(guó)現(xiàn)有1150多家上市公司已設(shè)立獨(dú)立董事的運(yùn)作情況來看，獨(dú)立董事的作用并不明顯。

2、目前上市公司的獨(dú)立董事都是兼職的，而且大多數(shù)是較為知名的人士。有的獨(dú)立董事在3至4家上布公司兼職，自己本身又有繁忙的本職工作和各種社會(huì)活動(dòng)，沒有充分的時(shí)間深入上市公司了解情況。更何況獨(dú)立董事基本上沒有足夠的精力用于研究公司治理的新情況，所做出的判斷依據(jù)完全是依賴于上市公司向他提供材料，如果上市公司管理層未能及時(shí)先向他提供材料或在材料中有所隱瞞，那么獨(dú)立董事所得出的結(jié)論是片面的。在獨(dú)立董事的信息權(quán)沒有得到充分保證的前提下，它能做出的判斷的公正性就大為降低了。

3、我國(guó)的獨(dú)立董事的核心能力較差。國(guó)外出任獨(dú)立董事之職的人多為受過良好教育、具有豐富的企業(yè)管理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的成功企業(yè)家，以及有過長(zhǎng)期在商場(chǎng)奮戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)的律師和會(huì)計(jì)師，他們的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)往往可以成為企業(yè)提供更有價(jià)值的決策意見。這一點(diǎn)，與我國(guó)現(xiàn)階段的獨(dú)立董事狀況有明顯差異。和高學(xué)歷相聯(lián)系，我國(guó)獨(dú)立董事來源主要集中在大學(xué)，有經(jīng)驗(yàn)的不多。學(xué)者型的獨(dú)立董事雖有很高的理論造詣，但缺乏企業(yè)管理和證券投資的商戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。

4、獨(dú)立董事的激勵(lì)和約束機(jī)制不健全。在對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)方面，責(zé)任與回報(bào)不相稱，股票期權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)尚未看到，獨(dú)立董事也沒有責(zé)任保險(xiǎn)，沒有很強(qiáng)的獨(dú)立董事外部保護(hù)環(huán)境。在對(duì)獨(dú)立董事的約束方面，首先我國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的約束更多地建立在道德層面上，沒有法律約束。其次，在我國(guó)公司高管人員的社會(huì)評(píng)價(jià)體系幾乎不存在，當(dāng)獨(dú)立董事的利益高于道德?lián)p失時(shí)，他很有可能不顧自己的職責(zé)謀取經(jīng)濟(jì)上的利益。再次，我國(guó)的獨(dú)立董事還沒有市場(chǎng)化、專業(yè)化，不存在職業(yè)危機(jī)感。

二、設(shè)立獨(dú)立螢事事務(wù)所對(duì)獨(dú)立董事制度的完善功能

獨(dú)立董事職業(yè)化管理是指將獨(dú)立董事作為一種固定的職業(yè)，將其法定化。所有為上市公司提供獨(dú)立董事服務(wù)的人員全部納入職業(yè)機(jī)構(gòu)管理其承接的業(yè)務(wù)必須統(tǒng)一通過執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)，由執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)與上市公司簽訂有償服務(wù)的契約并對(duì)上市公司負(fù)責(zé)，由執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一對(duì)外簽章發(fā)表《獨(dú)立意見》和《管理建議書》；由擔(dān)當(dāng)獨(dú)立董事的人員與事務(wù)所簽定勞務(wù)合同對(duì)執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)；由執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)獨(dú)立董事統(tǒng)一發(fā)放薪酬，統(tǒng)一安排責(zé)任保險(xiǎn)，統(tǒng)一通過信托方式或轉(zhuǎn)讓方式處理上市公司作為報(bào)酬支付的公司的股票，統(tǒng)一處理外部投訴，統(tǒng)一向上市公司的股東征集投票權(quán)，統(tǒng)一接受委托起訴侵犯公司利益的上市公司控股股東、內(nèi)部董事、經(jīng)理。事務(wù)所對(duì)獨(dú)立董事因執(zhí)行業(yè)務(wù)受到的追究承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任，事務(wù)所承擔(dān)賠償義務(wù)后有權(quán)就獨(dú)立董事的故意行為提起追索。

1、建立獨(dú)立董事事務(wù)所有利于獨(dú)立董事的獨(dú)立地行使職權(quán)。獨(dú)立董事要進(jìn)行認(rèn)真地履行職責(zé)，獨(dú)立地做出客觀的判斷，必須具有獨(dú)立性。而建立獨(dú)立董事事務(wù)所是保證獨(dú)立董事資格的一種有效手段。獨(dú)立董事事務(wù)所使獨(dú)立董事成為一種專門性職業(yè)，人員由各行各業(yè)包括法律、財(cái)經(jīng)、科技、管理等各類專家及成功企業(yè)家組成。這些人員進(jìn)入董事會(huì)是為了完善我國(guó)的獨(dú)立董事制度。我們?cè)诠芾砝砟睢⒅贫?、體制上應(yīng)做出重大變革，將自然人的獨(dú)立董事法人化，使獨(dú)立董事體現(xiàn)社會(huì)化、市場(chǎng)化和職業(yè)化，建立能夠獨(dú)立地享有民事權(quán)利并能承擔(dān)民事義務(wù)的獨(dú)立董事事務(wù)所。各上市公司的獨(dú)立董事可以直接由事務(wù)所推薦，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定，上市公司提名委員會(huì)審核提名，最后進(jìn)入股東大會(huì)表決程序，并以累積投票方式產(chǎn)生。所有進(jìn)入上市公司的獨(dú)立董事不直接從上市公司領(lǐng)取，改由獨(dú)立董事事務(wù)所向上市公司收取管理費(fèi)，其中一部分對(duì)任職獨(dú)立董事發(fā)放，所剩部分作為事務(wù)所人才信息收集、儲(chǔ)備、培訓(xùn)、交流與日常管理用途。至于董事會(huì)下設(shè)的薪酬委員會(huì)則對(duì)執(zhí)行董事與監(jiān)事的薪酬做出規(guī)定；而獨(dú)立董事事務(wù)所收取的獨(dú)立董事管理費(fèi)則比照?qǐng)?zhí)行董事及行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，按合同方式收取。這樣做的優(yōu)點(diǎn)就是保證獨(dú)立董事決策的公正性和客觀性。

2、建立獨(dú)立董事事務(wù)所可以彌補(bǔ)自然人獨(dú)立董事能力不足的缺陷。獨(dú)立董事的一項(xiàng)重要任務(wù)是監(jiān)控公司的財(cái)務(wù)業(yè)績(jī)，所以應(yīng)有財(cái)務(wù)管理方面的知識(shí)和閱歷。獨(dú)立董事應(yīng)知道如何讀資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和現(xiàn)金流量表，他們應(yīng)了解用來評(píng)估公司業(yè)績(jī)的財(cái)物比率和其它指數(shù)。因此，作為獨(dú)立董事必須是既有理論知識(shí)又有商戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)的復(fù)合型人才。我國(guó)主要有兩類人：一類曾經(jīng)是成功的企業(yè)家，他們有的是商戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)但缺乏西方財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)知識(shí)；另一類是搞科學(xué)研究的專家、學(xué)者，他們對(duì)現(xiàn)代會(huì)計(jì)理論有很深的造詣但缺乏財(cái)務(wù)管理和證券投資的閱歷。值得注意的是，懂財(cái)務(wù)的獨(dú)立董事不是純粹讀MBA培訓(xùn)出來的，主要的是在實(shí)踐中造就出來的，是理論和實(shí)踐有機(jī)結(jié)合的產(chǎn)物。只要這樣的人才，才能懂得如何去收取信息并了解信息的經(jīng)濟(jì)含義。建立獨(dú)立董事事務(wù)所可以彌補(bǔ)自然人獨(dú)立董事能力不足的缺陷。由于在獨(dú)立董事的背后有事務(wù)所的職業(yè)經(jīng)理人、投資專家、法律、會(huì)計(jì)等專業(yè)人士組成的團(tuán)隊(duì)支持。因此，作為獨(dú)立董事拿到預(yù)案后可以先在獨(dú)立董事事務(wù)所進(jìn)行討論，在達(dá)到共識(shí)的前提下再上會(huì)表決。

3、建立獨(dú)立董事事務(wù)所可以形成對(duì)獨(dú)立董事的有效約束。為了保證獨(dú)立董事制度的有效運(yùn)作，必須完善對(duì)獨(dú)立董事的獎(jiǎng)勵(lì)和約束機(jī)制，而設(shè)立獨(dú)立董事事務(wù)所能夠較好地解決這一難題。對(duì)外承擔(dān)無限責(zé)任的獨(dú)立董事事務(wù)所，由注冊(cè)董事組成，由事務(wù)所接受股東大會(huì)決議或國(guó)資部門的委托，與公司簽定提供獨(dú)立董事的服務(wù)合同。合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定獨(dú)立董事的權(quán)利和義務(wù)，以事務(wù)所的名義向公司簽定收取基本服務(wù)報(bào)酬；獨(dú)立董事如果不能按照合同約定履行義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，包括獨(dú)立董事的股票期權(quán)和其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)；獨(dú)立董事個(gè)人無力承擔(dān)部分財(cái)產(chǎn)的責(zé)任，由獨(dú)立董事事務(wù)所及其合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。在董事事務(wù)所向獨(dú)立董事支付報(bào)酬時(shí)，它會(huì)以多種的方法考核其業(yè)績(jī)，避免了由監(jiān)管的對(duì)象來認(rèn)定獨(dú)立董事的工作績(jī)效的狀況。獨(dú)立董事事務(wù)所還可以為獨(dú)立董事提供退休養(yǎng)老福利計(jì)劃、購(gòu)買責(zé)任保險(xiǎn)。因?yàn)樨S厚的福利對(duì)于確保獨(dú)立董事的素質(zhì)具有積極的作用。