證券投資基金是資本市場中為投資者提供專業(yè)理財服務(wù)的組織，是溝通投資者和投資對象的通道，也是投資者的投資工具。

目前，國際上通行的投資基金組織形式主要有信托型和公司型兩種。國內(nèi)通行的契約型證券投資基金概念實(shí)際上就是信托型基金的一種。不同種類的投資基金具有不同的組織形態(tài)、服務(wù)內(nèi)容和運(yùn)行特征，為投資者提供了多種選擇機(jī)會。

公司型證券投資基金是資本市場中流行的主要基金形式，在成熟的資本市場中曾經(jīng)并且正在發(fā)揮著重要的經(jīng)濟(jì)作用。目前在美國，有約8900萬投資者選擇了9064個共同基金作為他們的投資工具，基金資本市值超過7萬億美元，在全球證券投資基金領(lǐng)域占到資產(chǎn)總值的60%。

目前在中國，政府正式允許投資基金服務(wù)面向投資公眾不過短短5年。由于1994年7月實(shí)施的《公司法》沒有給公司型證券投資基金留下運(yùn)行空間，因此，1997年11月國務(wù)院批準(zhǔn)發(fā)布的《證券投資基金管理暫行辦法》就沒有關(guān)于公司型證券投資基金的內(nèi)容。

既然1997年《信托法》尚未公布，那么信托型基金就不存在法律障礙。《證券投資基金管理暫行辦法》實(shí)際上只是一個關(guān)于信托型證券投資基金的管理法規(guī)。由此造成的市場品種結(jié)構(gòu)的不完善，剝奪了投資公眾獲得充分服務(wù)的機(jī)會，對市場的發(fā)展也造成了制約。

推進(jìn)公司型證券投資基金立法實(shí)踐可以豐富投資服務(wù)的品種，其主要目的就是給投資者一個公平的選擇機(jī)會。

一、中國的證券投資基金市場

1990年12月上海證券交易所的開業(yè)標(biāo)志著中國證券市場正式建立。順應(yīng)投資者服務(wù)的需要，證券投資基金在1991-1992年得到了積極的發(fā)展。各個地方政府為投資基金提供了寬松的政策環(huán)境，到1992年底已經(jīng)有超過30個投資基金面向公眾募集大約20億元資金，投資企業(yè)債券、股票。

那個時期的投資基金只有中國農(nóng)村信托投資公司北京西四營業(yè)部發(fā)行的基金自稱是按照公司體制設(shè)立、運(yùn)行，其余都是契約型基金。由于缺乏行業(yè)經(jīng)驗的積累，管理法規(guī)缺位，這個時期設(shè)立的投資基金普遍缺乏完善的治理結(jié)構(gòu)；加上當(dāng)時的金融、房地產(chǎn)市場混亂，危機(jī)四伏，1993年之后，許多投資基金的經(jīng)營狀況惡化，少數(shù)發(fā)生支付危機(jī)，造成不良影響。

1993年7月開始整頓金融市場，當(dāng)時的金融市場主管機(jī)關(guān)中國人民銀行要求各地人民銀行無條件停止審批新的投資基金，對于越權(quán)審批發(fā)行投資基金的行為嚴(yán)加查處。此后4年多的時間里，中國的投資基金行業(yè)處于求生不成，求死不能的狀態(tài)；資產(chǎn)質(zhì)量不斷惡化，專業(yè)人才陸續(xù)流失，投資者的利益持續(xù)遭受損失。

1998年3月開始，根據(jù)《證券投資基金管理暫行辦法》（下稱“管理辦法”）成立的基金管理公司和證券投資基金陸續(xù)出臺。至2002年11月底，共計18家基金管理公司管理著54只封閉型基金和17只開放型基金，其中封閉式基金發(fā)行總額817億元。這個階段出臺的證券投資基金全部是信托型基金。（文件稱謂契約型）

在此過程中，中國證監(jiān)會會同其他有關(guān)政府管理部門針對1993年以前設(shè)立的投資基金進(jìn)行了清理整頓。通過合并以設(shè)立和轉(zhuǎn)讓管理權(quán)等方式將它們并入新的管理體系，完成了市場一體化整合的工作。

應(yīng)該說近5年來的證券投資基金市場建設(shè)是成功的，基本上順應(yīng)了廣大投資者的需要，努力完善對投資者的服務(wù)內(nèi)容。新設(shè)立的證券投資基金總共募集了超過1000億元人民幣的資金，并將其鎖定在證券二級市場，成為穩(wěn)定證券市場資金供給的重要因素。

然而，這5年的市場發(fā)展歷程中依舊存在許多問題需要解決，其中比較重要有兩個方面，一是市場環(huán)境，一是治理結(jié)構(gòu)。

首先，證券市場環(huán)境惡劣，不能滿足專業(yè)投資管理體系的要求，是造成基金行業(yè)整體業(yè)績低落的基本原因。由于上市公司存在的虛假財務(wù)陳述和二級市場上“莊家”的惡意炒做，投資基金傳統(tǒng)的資產(chǎn)組合技術(shù)、價值型投資策略等內(nèi)容難以得到正常應(yīng)用。

其次，缺乏完善有效的治理結(jié)構(gòu)，投資者利益得不到有效保障；基金所擁有的資金力量經(jīng)常得到不誠實(shí)的使用，對市場和整個經(jīng)濟(jì)體系都造成或大或小的侵害。

改善市場環(huán)境是中國資本市場發(fā)展的歷史性要求，而豐富基金品種，加強(qiáng)證券投資基金行業(yè)的治理結(jié)構(gòu)建設(shè)則是擺在業(yè)界面前的現(xiàn)實(shí)工作。多年以來，政府在對投資基金的管理中主要采取行政方式直接控制基金的行為，而忽視了投資（基金）管理行業(yè)的治理結(jié)構(gòu)建設(shè)。

在現(xiàn)階段下提出有關(guān)發(fā)展公司型證券投資基金的建議，并不是寄希望于能夠徹底解決基金行業(yè)存在的問題，推進(jìn)公司型投資基金的目的是致力于豐富基金品種，完善投資基金治理結(jié)構(gòu)，進(jìn)而給投資者公平的選擇機(jī)會。

二、公司型投資基金概述

從商業(yè)組織理論角度考察，公司型證券投資基金是一種將主要資產(chǎn)用于有價證券投資的公司法人機(jī)構(gòu)。

最典型的公司型證券投資基金是美國的共同基金（MUTUAL FUND）。它是按照《1940年投資公司法》設(shè)立的股份可以隨時變化的投資公司。共同基金的一個最重要特征是，在滿足了投資于規(guī)定范圍的有價證券的比例條件之后，可以得到政府的稅收優(yōu)惠。

在《1940年投資公司法》規(guī)定下設(shè)立的投資公司，對美國經(jīng)濟(jì)成長起到了重大支持作用。作為金融通道，投資公司為美國經(jīng)濟(jì)中各個階段產(chǎn)業(yè)化的形成輸送了必須的資金。由此形成的資產(chǎn)管理行業(yè)為美國的民間金融資產(chǎn)提供了完善的投資管理服務(wù)，既幫助廣大投資者實(shí)現(xiàn)了個人資產(chǎn)的增殖，也為美國市場積累了大量的金融資本，并且從技術(shù)角度有效地支持了美國社會保障體系的建立。

公司型投資基金采取了公司制的組織形式，繼承了公司型企業(yè)以市場為導(dǎo)向的行為模式和靈活有效的運(yùn)行機(jī)制。它可以是證券投資基金，也可以是產(chǎn)業(yè)投資基金，甚至大部分創(chuàng)業(yè)投資公司和風(fēng)險投資基金也可以歸入公司型投資基金的范疇。公司型投資基金可以是開放的，也可以是封閉的，完全取決于其創(chuàng)立目的和投資策略。

基金是資本的載體，證券投資基金就是將主要資產(chǎn)用于對外證券投資的金融載體。我國《公司法》第十二條關(guān)于公司對其他有限責(zé)任公司和股份有限公司投資額不得超過自身凈資產(chǎn)50%的規(guī)定，限制了普通公司的對外投資能力，成為公司型投資基金在中國發(fā)展的法律障礙。多年以來，拒絕公司型投資基金的人士就是以此說事的。

三、證券投資基金的治理結(jié)構(gòu)

公司治理是現(xiàn)代商業(yè)企業(yè)的重要內(nèi)容，它在維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)活動的安全、效率、公正性方面具有重要意義，是現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)活動的基本保障因素。

投資基金將資本的管理權(quán)與所有權(quán)相分離這種經(jīng)營體制發(fā)揮到了極至。投資者在購買了基金份額之后就完全放棄了對資本的管理權(quán)，暫時將其讓渡給基金管理人，直至他將基金份額贖回為止。

根據(jù)公司治理的理論，排在企業(yè)權(quán)利機(jī)構(gòu)（例如：公司董事會）面前的利益取向排序是這樣的：

第一位——公司利益（收入最大化）

第二位——股東利益（利潤最大化）

第三位——客戶利益（效用最大化）

第四位——職工利益（福利最大化）

第五位——政府利益（稅收最大化）

第六位——社會利益（發(fā)展最大化）

無論從道義和法律的角度出發(fā)，企業(yè)權(quán)利機(jī)構(gòu)都應(yīng)該按照上面的順序排列其工作職責(zé)目標(biāo)。在需要做出涉及到其中兩個以上利益主體的利益分配決策的時候，每一個權(quán)利機(jī)構(gòu)的成員都應(yīng)該按照上面的順序決定利益的分配。

證券投資基金的治理結(jié)構(gòu)包含兩個層次：管理公司（機(jī)構(gòu)）的治理結(jié)構(gòu)和基金管理（行為）的治理結(jié)構(gòu)。

基金管理公司的治理結(jié)構(gòu)同樣是按照上面的目標(biāo)順序制訂的?？梢钥吹?，作為管理公司客戶的基金投資人的利益被排在第三位。因此，基金管理公司在管理基金投資的過程中產(chǎn)生收取高額費(fèi)用，為管理公司大股東利益高價接盤等行為沖動就不足為奇。而且，只要經(jīng)辦人員的行為處理符合法律條文規(guī)定，他就可以按照他的上述意愿行為。

簡單的結(jié)論就是：完整的基金管理公司治理結(jié)構(gòu)并不足以保障基金投資人的利益。

為了充分保障投資人的利益，基金權(quán)利機(jī)構(gòu)必須切實(shí)運(yùn)行，在制訂投資策略、選擇基金托管機(jī)構(gòu)、選擇、變更基金管理人，審查基金管理人日常管理行為等方面真正代表基金投資人的利益發(fā)揮作用。

四、信托型與公司型投資基金的治理結(jié)構(gòu)比較

信托關(guān)系最初是出于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)受益關(guān)系的需要而產(chǎn)生的，通常適用于比較簡單的委托管理關(guān)系。根據(jù)《信托法》，在這種體制下委托人和受托人通常按照事先約定的規(guī)則確定信托關(guān)系和委托內(nèi)容，一旦信托關(guān)系確認(rèn)，受托人就對受托資產(chǎn)擁有相對穩(wěn)定的處置權(quán)利。

公司型證券投資基金以公司法為規(guī)則依據(jù)，遵守法律規(guī)定的公司組織制度要求，依法接受社會、政府對公司制商業(yè)企業(yè)的監(jiān)督管理。公司制企業(yè)依法具備主動型的治理結(jié)構(gòu)，公司股東在保護(hù)投資利益，維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，創(chuàng)造社會效益等方面都具備參與的機(jī)會。

公司型基金體制較信托型基金為投資者提供了更多的公司治理方面的參與機(jī)會和通道，符合現(xiàn)階段資本市場發(fā)展水平的需要。

證券投資基金在中國正常發(fā)展不過5年，在法規(guī)建設(shè)、人才培育、管理制度和技術(shù)的完善、行業(yè)文化建設(shè)和信譽(yù)約束等方面都需要更多的積累。在這個階段，過于放任的治理結(jié)構(gòu)對保障投資者利益，維護(hù)市場穩(wěn)定運(yùn)行都是不利的，并且內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的松散必然加重監(jiān)管機(jī)關(guān)的壓力，致使證監(jiān)會過多地承擔(dān)投資基金的治理責(zé)任，干擾監(jiān)管體系的正常發(fā)育。

比較而言，信托型基金體制更加適合在市場體系健全、投資行業(yè)歷史悠久、行業(yè)信譽(yù)傳統(tǒng)濃厚的社會環(huán)境中推廣。