一、私募投資基金在經(jīng)濟(jì)生活中的發(fā)展

私募基金在市場(chǎng)上一般按照投資對(duì)象的不同分為對(duì)沖基金（HEDGEFUND）、風(fēng)險(xiǎn)投資基金(VENTUREFUND)、收購基金(ACQUISITIONENTITIES)、結(jié)構(gòu)化金融實(shí)體(STRUCTUREDFINANCEENTITIES)等，其中以對(duì)沖基金和風(fēng)險(xiǎn)投資基金為常見。本文主要以對(duì)沖基金為例進(jìn)行介紹。

“對(duì)沖基金”在美國(guó)聯(lián)邦證券法中并沒有被定義或使用，沒有精確的法律含義。一般來說，對(duì)沖基金被用來描述主要從事各種證券和商品（包括股權(quán)、國(guó)債、金融期貨、選擇權(quán)和外匯）交易、運(yùn)用套利、杠桿和對(duì)沖等復(fù)雜投資技術(shù)進(jìn)行投資的投資工具。對(duì)沖基金一般具有如下特征：（1）按照私募規(guī)則募集，尋求投資公司法關(guān)于注冊(cè)的豁免；（2）選擇有限合伙或有限責(zé)任公司（LLC）的組織形式，由基金的管理人充當(dāng)一般合伙人，直接作出投資決策或選擇其他基金管理人；（3）投資人購買基金權(quán)益以按約定比例獲取基金收益的分成。

最早的對(duì)沖基金產(chǎn)生于1949年，由美國(guó)的一位社會(huì)學(xué)家和金融新聞?dòng)浾逜·W·瓊斯所創(chuàng)立?，F(xiàn)在對(duì)沖基金的投資技巧和投資策略已遠(yuǎn)超過“對(duì)沖”的范圍，所以現(xiàn)在稱為“對(duì)沖基金”已不是十分貼切。

由于對(duì)沖基金較少的披露義務(wù)，目前還很難獲得關(guān)于其準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)。1999年美國(guó)政府的一份報(bào)告估計(jì)到1998年中期，有大約2500到3000只對(duì)沖基金，共管理著2000億到3000億美元的資本，總資產(chǎn)大約有8000億到10000億美元。對(duì)沖基金在過去的10年中迅速增長(zhǎng)。大多數(shù)對(duì)沖基金（大約超過80%）還相當(dāng)小，管理的資本大約在1億美元之下。

二、私募投資基金的特征

（一）作為一種資產(chǎn)管理手段的私募基金

從經(jīng)濟(jì)的角度觀察，私募基金主要是具有專業(yè)投資技能的基金經(jīng)理人通過向富有者募集資金，以追求高利潤(rùn)為目的而進(jìn)行投資，并因此潛在高風(fēng)險(xiǎn)的集合投資方式，是一種優(yōu)越的資產(chǎn)管理手段。私募基金可以充分利用專業(yè)經(jīng)理人的投資經(jīng)驗(yàn)和技能，集合富有者的閑散資金，從而達(dá)到財(cái)盡其用，人盡其能。其基本的特點(diǎn)是：

1.專家理財(cái)，提供個(gè)性化金融服務(wù)

投資者本人出于時(shí)間、精力、能力的限制，將資金委托于私募基金經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)，可以實(shí)現(xiàn)專家理財(cái)。實(shí)際上，私募基金的管理者一般都是經(jīng)驗(yàn)豐富、信譽(yù)卓著的資本運(yùn)營(yíng)的“老手”。如果不是這樣，私募基金也很難募集成功。

但與同樣為專家理財(cái)手段的公募基金最大的不同是，私募基金能夠提供更為個(gè)性化的金融服務(wù)。出于保護(hù)投資公眾的需要，公募基金在大多數(shù)司法管轄區(qū)都受到各種投資限制，而私募基金一般具有更廣泛的投資對(duì)象和更靈活的投資手段，只要經(jīng)理人愿意，私募基金更能體現(xiàn)投資人的投資偏好。

可以說，作為一種專家理財(cái)方式，基金管理人在私募基金中占有更重要的地位，私募基金的成功或失敗更多地依賴于基金經(jīng)理的技能。洛克菲勒基金會(huì)的前任首席投資官曾談到，傳統(tǒng)共同基金的收益中有80%來自于市場(chǎng)，20%來自于基金的技能，而對(duì)于（私募）對(duì)沖基金來說，這個(gè)數(shù)字剛好是相反的。

2.高收益高風(fēng)險(xiǎn)

為了追求高于市場(chǎng)平均水平的超額利潤(rùn)，給他們的投資者帶來高于平均水平的收益，對(duì)沖基金采取了一些共同基金不準(zhǔn)采取的投資技巧。這些投資技巧包括（但不限于）賣空、套期保值/對(duì)沖、套利、杠桿作用、合成頭寸或衍生工具。根據(jù)投資策略的不同，對(duì)沖基金有相對(duì)價(jià)值型（RELATIVEVALUE）(包括多/空權(quán)益策略、可轉(zhuǎn)換債券對(duì)沖策略、債券對(duì)沖策略、循環(huán)策略4種)；事件驅(qū)動(dòng)型（EVENTDRIVEN）（包括風(fēng)險(xiǎn)套利型和問題債務(wù)專家）；權(quán)益對(duì)沖型(EQUITYHEDGEFUNDS)（包括偏好國(guó)內(nèi)多頭型、國(guó)內(nèi)相機(jī)抉擇型、全球型）；全球資產(chǎn)分布型（GLOBALASSETALLOCATOR）；賣空型基金（SHORTSELLING）。

與收益水平同時(shí)增長(zhǎng)的是潛在的風(fēng)險(xiǎn)。由于套利、杠桿等投資策略的大量運(yùn)用，私募基金也比一般的共同基金蘊(yùn)含著更大的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）法律上的私募基金

或源于法律的規(guī)定，或形成于實(shí)踐中的習(xí)慣做法和當(dāng)事人的約定，大多數(shù)私募基金具有以下特征：

1.集合投資

與分賬式的單獨(dú)管理不同，私募基金是將不同投資者的資金匯集于一個(gè)賬戶，形成一個(gè)“資金池”，是一種集合投資方式對(duì)外進(jìn)行投資。這一點(diǎn)決定了私募基金蘊(yùn)含更大的風(fēng)險(xiǎn)和利益沖突，從而要受到法律的特別“照顧”。

2.組織形式多樣

出于運(yùn)作方式、稅收等方面的考慮，私募基金可以采取不同的形式。在美國(guó)，大多數(shù)私募基金采取有限責(zé)任合伙的組織形式，以求得當(dāng)事人利益的平衡，并根據(jù)稅收上的“管道理論”免于雙重納稅。在英國(guó)、日本、香港等國(guó)家或地區(qū)，則較多采取（證券投資）信托的方式。

3.私下募集，豁免于登記和披露

私募基金必須采取私下募集方式向特定的具有風(fēng)險(xiǎn)辨別力和自我保護(hù)能力的對(duì)象募集，以此獲得政府關(guān)于登記和披露的豁免。而公募基金恰恰相反，公募基金為一般社會(huì)公眾提供一個(gè)專家理財(cái)?shù)臋C(jī)會(huì)，募集對(duì)象為公眾投資者，并因此受到政府的嚴(yán)格監(jiān)管。

4.豁免于投資限制

由于私募基金的募集對(duì)象為具有自我保護(hù)能力的“合格的投資者”，因此政府在私募基金的監(jiān)管上相對(duì)松弛，公募基金的大多數(shù)投資限制對(duì)私募基金都不適用。

5.在分配機(jī)制上

一般來說，基金經(jīng)理人只象征性的投入基金資產(chǎn)，大約相當(dāng)于基金總資產(chǎn)的1％，其他的基金資產(chǎn)由投資人來投入。但在實(shí)際分配中，基金管理人提取高額的業(yè)績(jī)激勵(lì)費(fèi)用，大約相當(dāng)于基金收益的20％，以作為其智力投入的回報(bào)。

三、我國(guó)的私募基金

根據(jù)2000年《中國(guó)證券報(bào)》、《金融時(shí)報(bào)》的報(bào)道，即使按照保守的算法，中國(guó)現(xiàn)有“地下私募基金”的總量已在2000億元左右。根據(jù)中國(guó)人民銀行非銀司司長(zhǎng)夏斌在《中國(guó)私募基金報(bào)告》中估計(jì)，我國(guó)私募基金已達(dá)7000億元左右。而截止2001年9月，公開發(fā)行的證券投資基金募集的資金總額不到1000億元，中國(guó)證券市場(chǎng)流通市值（包括A、B股）不過15178億元。

由于我國(guó)目前還沒有“私募基金”的法律規(guī)范，私募基金的含義并不明確，各種統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)中的私募基金范圍并不一致，導(dǎo)致結(jié)論相差很大。例如《中國(guó)私募基金報(bào)告》中，私募基金主要是“代客理財(cái)”資金，包括企業(yè)名稱含有“投資咨詢”、“投資顧問”、“投資管理”、“財(cái)務(wù)管理”和“財(cái)務(wù)顧問”字樣的5類企業(yè)以及證券公司、信托公司的代客理財(cái)資金；所稱的“地下私募基金”，實(shí)際中通常是當(dāng)事人之間通過“合同”約定，以委托、資產(chǎn)管理、“信托”各種名目，進(jìn)行的“私募基金”式管理的資產(chǎn)。究竟哪些資產(chǎn)構(gòu)成“私募基金”，還有待于進(jìn)一步研究。私募基金確實(shí)已成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活，尤其是資本市場(chǎng)上的一股重要力量，對(duì)其的任何忽視或回避都將受到懲罰。從立法者的角度而言，私募基金是一支處于“灰色地帶”的重要的市場(chǎng)力量，如對(duì)其視而不見，使其游離于我國(guó)資本市場(chǎng)的監(jiān)管之外，一方面對(duì)我國(guó)金融秩序是一個(gè)潛在的威脅，另一方面也不利于保護(hù)投資者。由于私募基金缺乏存在的法律依據(jù)，始終處于“地下狀態(tài)”，運(yùn)作很不規(guī)范，容易產(chǎn)生糾紛，且法律效果具有不確定性。私募基金甚至很容易讓人聯(lián)想到“非法集資”。

實(shí)際上，私募基金的產(chǎn)生和存在有其深刻的經(jīng)濟(jì)上的原因和背景。（1）我國(guó)20年的改革開放，經(jīng)濟(jì)持續(xù)增長(zhǎng)，社會(huì)和個(gè)人財(cái)富普遍增加，人們有進(jìn)行投資的愿望；（2）資本市場(chǎng)的發(fā)展，給人們提供了投資的機(jī)會(huì)；（3）現(xiàn)有投資方式不能滿足富人們的投資需要。

解決私募基金問題已是燃眉之急。采用何種辦法解決私募基金的問題，是一個(gè)值得探討的問題。理論上可以是禁止之，但首先這與國(guó)際上的立法潮流不合，并且高昂的監(jiān)管、執(zhí)法成本并不一定帶來想象中的效果。從發(fā)展的角度考慮，最好的處理辦法是學(xué)習(xí)國(guó)外先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)私募基金施以科學(xué)的監(jiān)管。如果存在客觀需求，法律上的禁止往往會(huì)導(dǎo)致該活動(dòng)在地下范圍更加泛濫。

四、對(duì)私募基金的監(jiān)管

（一）一般的立法例：私募基金豁免登記和披露

上述私募基金豁免公開募集的法律規(guī)定也就意味著豁免了公告招股說明書和向有關(guān)機(jī)關(guān)進(jìn)行募集登記的法律規(guī)定。而公募基金，不論是公司型的共同基金，還是信托型的契約基金，無論是開放式基金，還是封閉式基金，在各國(guó)一般都受到嚴(yán)格的監(jiān)管。要搞明白為什么私募基金可以豁免對(duì)公募基金的監(jiān)管規(guī)定，還要從為什么要對(duì)公募基金進(jìn)行監(jiān)管開始。

1.對(duì)公募基金進(jìn)行監(jiān)管的原因

（1）保護(hù)弱者

在證券市場(chǎng)，公眾投資者屬于弱勢(shì)群體，單以合同自由的力量無法實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)的效率和法律的公平價(jià)值，對(duì)公眾投資者應(yīng)加以特殊之保護(hù)，在投資基金下尤其如此。公眾投資者因不具有投資于證券市場(chǎng)所需要的高度技能，所以將自己的資金交與專業(yè)投資人進(jìn)行管理。在此場(chǎng)合下，投資者利益乃特別容易受到侵犯?！敖?jīng)驗(yàn)顯示，投資基金的本質(zhì)造成一個(gè)獨(dú)一無二的問題，它提供了不誠(chéng)實(shí)和濫用權(quán)力的機(jī)會(huì)。這樣特殊問題產(chǎn)生的主要原因在于基金資產(chǎn)的特性：不同于商業(yè)企業(yè)運(yùn)營(yíng)的諸如廠房、機(jī)器和商品之類資產(chǎn)，它僅僅是證券和現(xiàn)金，并且通常是具有高度流通性的，如果沒有正確的防衛(wèi)措施，基金資產(chǎn)很容易被處分。所以，如何確定基金托管模式以減少錯(cuò)誤行為發(fā)生的機(jī)會(huì)就成為一個(gè)重要的問題?！?/p>

（2）市場(chǎng)失靈

現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是建立在亞當(dāng)斯密的自由市場(chǎng)理論基礎(chǔ)之上的，在產(chǎn)權(quán)明晰且交易成本為零的情況下，市場(chǎng)是最有效的資源配置方式，即“完全市場(chǎng)理論”和“有效市場(chǎng)假說”。但實(shí)踐表明，由于完全市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的不現(xiàn)實(shí)、信息的不對(duì)稱等一系列原因經(jīng)常導(dǎo)致“市場(chǎng)失靈”。在交易成本為正的情況下，監(jiān)管也可實(shí)現(xiàn)資源的最有效配置，所以對(duì)證券市場(chǎng)的監(jiān)管是必要的?，F(xiàn)代各國(guó)的實(shí)踐也表明了這樣一種選擇。

2.監(jiān)管的目標(biāo)

（1）保護(hù)投資者利益

監(jiān)管的基本目標(biāo)是保護(hù)投資者，確保投資者的利益受到保護(hù)，實(shí)現(xiàn)公平、公正的法律價(jià)值。為此：

●監(jiān)管應(yīng)確使基金為投資人的最佳利益進(jìn)行管理。根據(jù)基金的目的，這包括代表投資者確保基金資產(chǎn)被安全持有，特別要求資產(chǎn)被獨(dú)立于管理人的一個(gè)實(shí)體名下，通常是保管人來保管。

●管理者為基金單位計(jì)價(jià)的行為也應(yīng)受到監(jiān)管，以使基金單位被正確的計(jì)價(jià)。這將確保投資者在投資于基金時(shí)接受正確數(shù)目的基金單位，保證投資人回贖的正確。在此方面的監(jiān)督通常包括每日檢查基金中個(gè)人持有的基金單位和正確估價(jià)，及基金的凈資產(chǎn)價(jià)值、單位價(jià)格在所有時(shí)間是準(zhǔn)確的、可被投資者利用的。檢查基金報(bào)告和賬戶也可提供確認(rèn)。

●投資者的利益也通過保證基金的投資范圍而實(shí)現(xiàn)。任何法律限制和說明書中的披露，說明基金正按照其客體進(jìn)行投資。以此使投資者把投資目標(biāo)限制在一定的風(fēng)險(xiǎn)之內(nèi)，確保投資領(lǐng)域被維持。

（2）維護(hù)市場(chǎng)完整性

通過維持公平、誠(chéng)實(shí)、有效率的市場(chǎng)環(huán)境，透過對(duì)投資者的保護(hù)，也可實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定金融秩序，實(shí)現(xiàn)金融資源有效配置的目標(biāo)，從而增強(qiáng)資本市場(chǎng)的有效性?！巴顿Y人如缺乏適當(dāng)保障，則投資人的信心無從建立，從長(zhǎng)遠(yuǎn)的觀點(diǎn)看，證券市場(chǎng)的發(fā)展亦屬緣木求魚。”

3.監(jiān)管模式的選擇

在選擇監(jiān)管模式時(shí)應(yīng)考慮:①監(jiān)管目標(biāo)可能實(shí)現(xiàn)程度；②監(jiān)管成本。

理論上對(duì)證券監(jiān)管采取的模式有：①父母式的保障（實(shí)質(zhì)保護(hù)主義），由監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)發(fā)行主體、管理主體進(jìn)行完全實(shí)質(zhì)性的審查；②完全的信息披露主義（投資人自負(fù)其責(zé)主義）。強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任，對(duì)與發(fā)行有關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行完全的披露，由投資者據(jù)此判斷投資價(jià)值。③對(duì)以上兩種模式進(jìn)行一定程度的結(jié)合。此種模式往往是顧此失彼。

無論何種形式的監(jiān)管，都加大了交易成本。從經(jīng)濟(jì)上考量，正確的監(jiān)管政策應(yīng)來自于通過監(jiān)管帶來的市場(chǎng)效率的增加和監(jiān)管所消耗的成本的比較，使兩數(shù)值之差達(dá)到最大。當(dāng)然對(duì)效率的關(guān)心不能使監(jiān)管的首要目的即投資者保護(hù)受到忽視。為實(shí)現(xiàn)監(jiān)管的目的而采取的措施包括：

●減少欺詐事件;

●提升實(shí)質(zhì)信息的完整、準(zhǔn)確披露

●促進(jìn)投資者教育，防止及調(diào)查欺詐事件;

●促進(jìn)市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的提高;

●加強(qiáng)市場(chǎng)自律以確保遵守有關(guān)法律法規(guī)；

●促進(jìn)市場(chǎng)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化和運(yùn)作的規(guī)范化；

●確保有關(guān)金融機(jī)構(gòu)的償付能力，規(guī)定最低資本限制。

4.私募基金登記和披露的不必要性

如上所述，證券監(jiān)管的首要目的是維護(hù)一般投資公眾的利益，如果投資者有足以保護(hù)自己的力量，就沒有必要進(jìn)行監(jiān)管。立法者創(chuàng)造了一個(gè)這樣的機(jī)會(huì)，即私募基金。私募基金募集的對(duì)象限定在一定的人數(shù)之內(nèi)，或者限定于具有保護(hù)自己能力的人，對(duì)私募基金的監(jiān)管即使不是毫無益處，也不會(huì)獲取投資者的任何好感，過分的監(jiān)管只能使基金增加額外的成本，喪失交易的靈活性和有利的交易時(shí)機(jī)。

5.私募基金監(jiān)管制度的最新發(fā)展

傳統(tǒng)上，出于投資人和管理人對(duì)監(jiān)管的偏見，私募基金是游離于監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管之外的。由此大大增加了投資者面臨的風(fēng)險(xiǎn)。在有限合伙制私募基金發(fā)達(dá)的美國(guó)，由于基金經(jīng)理人風(fēng)險(xiǎn)控制不當(dāng)，導(dǎo)致私募基金嚴(yán)重虧損的事件時(shí)有發(fā)生：1996年，一只名為“Theta”的對(duì)沖基金在一年多的時(shí)間里將投資者投入的1340萬美元損失殆盡，并對(duì)投資者有嚴(yán)重欺詐行為；1998年9月，美國(guó)著名的對(duì)沖基金LTCM宣布已經(jīng)損失了投資者投入資金的44%，即21億美元，等等。而且，一些對(duì)沖基金的巨額虧損甚至導(dǎo)致全球的經(jīng)濟(jì)崩潰。作為這一切的后果，人們考慮加強(qiáng)對(duì)其的監(jiān)管。例如在美國(guó)，1999年1月12日，SEC采取的一項(xiàng)新的規(guī)則，要求在證券交易系統(tǒng)或那斯達(dá)克系統(tǒng)投資超過1億美元的機(jī)構(gòu)投資者在每季結(jié)束的45天之內(nèi)向證券交易委員會(huì)遞交季度報(bào)告（Form13F）。1999年9月23日，美國(guó)參議院通過了《對(duì)沖基金披露法》（HedgeFundDiscloserAct）。要求資本超過30億美元的對(duì)沖基金在每季結(jié)束的15天之內(nèi)向聯(lián)邦儲(chǔ)備系統(tǒng)董事會(huì)提交一份報(bào)告，董事會(huì)應(yīng)在一周的時(shí)間內(nèi)使此報(bào)告可為公眾所用。

（二）我國(guó)的私募基金立法政策

我國(guó)在建立私募基金制度的同時(shí)，應(yīng)結(jié)合我國(guó)的特點(diǎn)對(duì)私募基金施以一定的監(jiān)管。

1.監(jiān)管的立法層次應(yīng)遵循我國(guó)目前證券市場(chǎng)的有效監(jiān)管結(jié)構(gòu)

由全國(guó)人大制定私募基金的基本法（可規(guī)定在投資基金法中），證券監(jiān)督管理委員會(huì)制定私募基金的實(shí)施細(xì)則和指引。

私募基金監(jiān)管立法的切入角度應(yīng)在于“基金”，正是“基金”的特性使基金投資人更容易受到侵犯，“基金”的規(guī)模使市場(chǎng)更容易受到?jīng)_擊。對(duì)基金的監(jiān)管不應(yīng)因基金管理采取的組織形式不同而有所差別，因?yàn)楸O(jiān)管的本質(zhì)在于基金投資者保護(hù)和減輕基金資產(chǎn)對(duì)資本市場(chǎng)的沖擊。

同時(shí)加強(qiáng)反欺詐法規(guī)則和適用，并建立有效強(qiáng)制執(zhí)行私人權(quán)利的司法制度。

2.監(jiān)管模式和監(jiān)管手段選擇

（1）建立起以私募基金募集備案和基金經(jīng)理人備案為核心的備案制度。

（2）建立基金投資披露制度，規(guī)定基金資產(chǎn)超過一定規(guī)模的私募基金向證監(jiān)會(huì)報(bào)告，以維護(hù)市場(chǎng)的穩(wěn)定。

五、私募基金的募集

（一）募集對(duì)象

私募基金的募集對(duì)象必須是具有自我保護(hù)的能力合格的投資者。有些國(guó)家允許私募基金不受限制地向普通投資者銷售，恐怕并不符合私募基金制度的本意。但如何測(cè)試私募基金募集對(duì)象是否為“合格的投資者”，各國(guó)采用了不同的辦法，其中常見的方法可分為“投資者資質(zhì)測(cè)試法”和“最低認(rèn)購額限制法”兩種。

1.投資者資質(zhì)測(cè)試法

所謂投資者資質(zhì)測(cè)試法，就是指投資者管理或控制的金融資產(chǎn)的數(shù)量能夠證明其是一個(gè)富有經(jīng)驗(yàn)的合格投資者。以美國(guó)為例，《1996年全國(guó)證券市場(chǎng)促進(jìn)法》規(guī)定合格的投資者包括擁有不少于500萬美元投資的自然人和擁有及投資不少于2500萬美元的其他人（機(jī)構(gòu)）。美國(guó)SEC規(guī)則Rule2a51-1對(duì)此做了詳細(xì)的解釋。

采用這種方法的好處是能夠?qū)嵸|(zhì)判斷投資者的風(fēng)險(xiǎn)承受能力，弊端是由于經(jīng)理人無法實(shí)際調(diào)查投資人的資產(chǎn)，操作起來難度大、成本高，最后往往演變成投資人的一紙聲明。

2.最低認(rèn)購額限制法

所謂最低認(rèn)購額限制法，就是規(guī)定私募基金的投資者認(rèn)購的私募基金單位不得少于一定的數(shù)額，從而通過規(guī)定較高的“門檻”，限制一般投資者的進(jìn)入。

采用這種方法的好處是比較簡(jiǎn)單，容易操作。但這樣往往會(huì)迫使投資者投入較預(yù)想為多的款項(xiàng)，盡管這并非該項(xiàng)規(guī)定的本來目的；銷售代理人可能建議未能符合最低認(rèn)購限額的投資者，將其本身的資金與其他投資者的資金匯集起來進(jìn)行投資。

我國(guó)目前正在制定的《投資基金法》第五稿中也采用了此種方法，在“向特定對(duì)象募集的基金”一章中規(guī)定，“每個(gè)投資者的最低出資額由基金章程或者基金契約規(guī)定，但不得低于10萬元。”

（二）募集方式

1.募集原則

私募基金必須“私募”，遵循以下原則：

（1）一般要約的禁止

在美國(guó)，發(fā)行和銷售證券要受到目前聯(lián)邦和州的注冊(cè)要求的約束，且大多數(shù)州要求在向投資人要約前要提交聲明并繳納費(fèi)用。就向投資人發(fā)行證券（例如國(guó)內(nèi)有限合伙中的利益或離岸公司中股份）進(jìn)行注冊(cè)，國(guó)內(nèi)或離岸的對(duì)沖基金證券，一般都在SA下規(guī)則D提供的私募發(fā)行安全港或規(guī)則S提供的在美國(guó)國(guó)外發(fā)行的安全港發(fā)行。

私募基金的管理者和他的代表不能通過任何形式的“一般性的要約”或“一般性的廣告”招募投資者投資于基金。這包括任何廣告、文章、聲明或其他的在任何報(bào)紙、雜志或相似媒體上的信息或通過電視、廣播的宣傳，以及任何參加者是被任何一般性的要約或廣告邀請(qǐng)的研究會(huì)或會(huì)議。

（2）建立一個(gè)事先存在的關(guān)系

私募基金經(jīng)理人或其代表與對(duì)經(jīng)理人的提問提供了合格的答案的投資者之間可以建立真實(shí)的事先存在的關(guān)系。這些答案能夠評(píng)價(jià)每一個(gè)投資者的水平，是否是老練或適格。管理者不必要在這以前就與投資者存在投資關(guān)系。為了避免使要約構(gòu)成一般的要約或廣告，在事先存在的關(guān)系的建立與要約之間保有一段必要的時(shí)間是非常重要的。

2.銷售手段——與潛在投資者聯(lián)系的方式

（1）因特網(wǎng)

管理者可以將信息粘貼在一個(gè)網(wǎng)站上，但需符合以下條件：

●網(wǎng)站有通過口令；

●僅有通過完成問卷證明其為“被認(rèn)可的投資者”的投資人才可以訪問；

●在訪問了該網(wǎng)站之后，投資者必須等待30日才能投資于此基金（而非該投資者已經(jīng)投資、已經(jīng)被邀請(qǐng)或已經(jīng)考慮投資的基金）。

（2）聘請(qǐng)銷售代理人——由第三方代為推銷

無論經(jīng)理者是否注冊(cè)為投資顧問，其可以雇用銷售代理人（也一般被稱為第三方推銷者），把待銷基金推銷給潛在的投資者。

（3）集體聯(lián)系

若私募基金的經(jīng)理人與潛在投資人在過去3年內(nèi)存在商業(yè)聯(lián)系，SEC允許經(jīng)理人向超過300的潛在投資人一并發(fā)出要約，募集基金。

六、私募基金的組織形式

私募基金作為一項(xiàng)專家理財(cái)方式和集合投資計(jì)劃，從法律上可以通過多種制度設(shè)計(jì)來實(shí)現(xiàn)，在當(dāng)事人之間體現(xiàn)不同的法律關(guān)系。

1.委托

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。投資人和管理人可以通過簽訂委托合同以委托形式實(shí)現(xiàn)基金投資管理。但從實(shí)際來考慮，要實(shí)現(xiàn)集合投資所需的“資金池”，管理人需要與多個(gè)投資人分別簽訂多份投資管理合同，要所有投資人分別同意不同投資人資金的集中賬戶管理，操作難度很大。并且由于委托形式本身具有不穩(wěn)定性，使得以此方式建立的私募基金的持續(xù)性和穩(wěn)定性成為最大問題。

2.信托

信托是一項(xiàng)復(fù)雜的、關(guān)于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移和管理的法律安排，乃是一項(xiàng)建立在財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移基礎(chǔ)上的、為他人利益管理財(cái)產(chǎn)的優(yōu)良的外部財(cái)產(chǎn)管理制度。日本、臺(tái)灣等很多國(guó)家和地區(qū)的公募證券投資基金就是以信托為基本法律關(guān)系建立起來的。從我國(guó)現(xiàn)實(shí)制度上考察，2001年根據(jù)中國(guó)人民銀行發(fā)布的《信托投資公司管理辦法》，信托投資公司可經(jīng)營(yíng)資金“信托”業(yè)務(wù)，但該《辦法》同時(shí)又規(guī)定，不同委托人的信托資金必須分別管理，單獨(dú)核算，以此，信托投資公司尚不能實(shí)現(xiàn)私募基金進(jìn)行集合投資的“資金池”，無法開展私募基金業(yè)務(wù)。但隨著《信托法》的頒布實(shí)施，這一情況有所改觀，有望在《信托法》的框架下建立以信托關(guān)系為基礎(chǔ)法律關(guān)系的私募基金。但以信托關(guān)系建立的私募基金中如何約束、激勵(lì)基金經(jīng)理人的行為是一個(gè)重要問題。

3.公司

組織“資金池”也可采用公司的外殼，即由所有投資人共同依照公司法規(guī)范設(shè)立公司，投資人對(duì)公司的出資成為公司的法人財(cái)產(chǎn)，亦即形成基金?；鸸芾砣丝梢詾榇朔N投資公司所聘，以投資公司的董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員身份進(jìn)行投資，也可以成立專門的投資管理公司或注冊(cè)為投資顧問，代投資公司進(jìn)行投資。美國(guó)的共同基金即是依據(jù)公司法組建的公司型基金。基金管理人以投資顧問的名義進(jìn)行外部管理。

公司型私募基金的經(jīng)營(yíng)目的應(yīng)限定為進(jìn)行證券投資。并且由于基金管理人在公司經(jīng)營(yíng)中的重要地位使公司對(duì)基金管理人產(chǎn)生特殊的依賴。以上投資公司的特殊性使作為投資公司股東的投資人的股權(quán)行使具有一定的特殊性。

以公司型設(shè)立的私募基金，須同時(shí)遵守公司法關(guān)于公司的設(shè)立、組織形式、存續(xù)、終止的規(guī)范和投資基金法關(guān)于基金募集、運(yùn)作（或?qū)λ侥蓟鸬幕砻猓┑囊?guī)范。

4.合伙

合伙企業(yè)組織形式，雖然關(guān)于合伙企業(yè)是否具有法人地位的爭(zhēng)論從來沒有停止過，立法也搖擺不定，但這并不妨礙合伙企業(yè)獨(dú)有的靈活性和在經(jīng)濟(jì)生活中的重要地位。當(dāng)以合伙企業(yè)實(shí)現(xiàn)私募基金時(shí)，這種靈活性得到了最好的體現(xiàn)。但這種形式也有很大弊端：投資者對(duì)于基金管理幾乎沒有任何權(quán)利，但卻要承擔(dān)無限責(zé)任，這太不公平了。于是，有限合伙（Limitedpartnership）的組織形式得到了運(yùn)用。有限合伙是合伙的一種，但與一般的合伙有所不同，有限合伙的合伙人分為一般合伙人（GP）和有限合伙人（LPs）兩種，一般合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，有限合伙人以其對(duì)合伙的出資對(duì)合伙債務(wù)負(fù)有限責(zé)任。一般合伙人負(fù)責(zé)處理合伙所有的交易和日常運(yùn)營(yíng)事務(wù)，有限合伙人雖投入大部分的合伙資本，但并不參與合伙的日常經(jīng)營(yíng)。同樣原因，因?yàn)橛邢藓匣餂]有提供基金管理人負(fù)有限責(zé)任的“表象”，所以很多管理人寧愿選擇由一個(gè)有限責(zé)任公司充當(dāng)有限合伙的一般合伙人，甚或由一個(gè)有限責(zé)任公司充當(dāng)有限合伙一般合伙人的一般合伙人。投資有限合伙的合伙協(xié)議的內(nèi)容包括：

●投資目標(biāo)、投資策略和風(fēng)險(xiǎn)因素；

●合伙人何時(shí)可以對(duì)基金投資、追加投資以及撤出出資；

●關(guān)于管理費(fèi)和激勵(lì)費(fèi)的具體規(guī)定；

●關(guān)于如何實(shí)現(xiàn)完全的撤資的具體規(guī)定。

以有限合伙制形式實(shí)現(xiàn)的私募基金投資管理優(yōu)點(diǎn)在于既可以通過有效的激勵(lì)機(jī)制、利益約束機(jī)制，充分發(fā)揮一般合伙人的投資管理能力，又可以使有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，獲得較為可靠的保障?？梢哉f，有限合伙很好的實(shí)現(xiàn)了“資合性”與“人合性”的統(tǒng)一。

我國(guó)雖有《合伙企業(yè)法》，但目前尚無有限合伙或有限責(zé)任合伙的企業(yè)形態(tài)。由于合伙從法律性質(zhì)上究竟屬于一種企業(yè)形態(tài)還是屬于契約還未有定論；即使合伙屬于一種企業(yè)形態(tài)，我國(guó)目前尚未確立企業(yè)形態(tài)法定主義原則。所以當(dāng)前投資人與管理人之間是否可以依據(jù)契約設(shè)定相互之間相當(dāng)于有限合伙制下一般合伙人與有限合伙人的權(quán)利義務(wù)，甚或設(shè)立有限合伙企業(yè)，答案尚不明確或確定。

5.其他形式

除以上所述外，尚有其他法律制度可供選擇。例如兩合公司、無限公司。

總之，在選擇實(shí)現(xiàn)私募基金的投資管理形式時(shí)，應(yīng)從該管理形式的設(shè)立難易程度、運(yùn)作的復(fù)雜程度、經(jīng)理人激勵(lì)制度的有效性、稅收地位、管理成本等多方面進(jìn)行綜合考慮和評(píng)價(jià)。

我國(guó)目前正在考慮從立法上引進(jìn)私募基金制度，所以既要與我國(guó)目前既有的可選擇的組織形式進(jìn)行協(xié)調(diào)，又要大膽的創(chuàng)新，摸索出既有利于保護(hù)投資者，又有利于實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效率的私募基金管理形式。