余芳鶯｜文

對國企來說，融資性貿(mào)易是違規(guī)業(yè)務(wù)，進口銅精礦代理采購業(yè)務(wù)是不是違規(guī)業(yè)務(wù)，須對監(jiān)管規(guī)定進行解讀，從審計判斷和司法案例判決入手，才能得出正確結(jié)論。本文對此進行了研究，得出結(jié)論為進口銅精礦代理采購業(yè)務(wù)不是融資性貿(mào)易。

2022年8月15日，隨著A股上市公司秦港股份的一紙公告，總價值60億元的銅精礦“失蹤”大案浮出水面。據(jù)媒體報道，2022年8月1日前后，有13家貨主總價值60億元的30萬噸銅精礦被第三方劉某無單運走。上述13家貨主委托中國秦皇島外輪代理有限公司、秦皇島外代物流有限公司等兩家貨代公司做報關(guān)、貨物倉儲、貨權(quán)保管等工作。需要一提的是，這兩家貨代公司又以委托作業(yè)的形式與秦港股份簽署了港口作業(yè)合同，港口的作業(yè)、貨物存儲等由秦港股份實際操作。秦港股份因此被推上了輿論的風口浪尖。

資料顯示，“秦港股份”為河北港口集團控股子公司，是全球大宗干散貨公眾碼頭運營商，分別于2013 年、2017年在香港聯(lián)交所、上海證券交易所上市，成為河北省首家布局A+H股雙資本平臺的國有企業(yè)。

在業(yè)務(wù)具體操作上，貨物入庫之時，秦皇島外代物流方面需要給貨主出具加蓋公章的商品驗收入庫單，貨物放在秦皇島港雜貨公司的堆場。正常放貨時，貨主通過指定的聯(lián)系人Email發(fā)出加蓋貨主公司放貨專用章的放貨通知書，貨代公司在收到通知書后，方可給提貨人辦理提貨手續(xù)。

在這個事件中沒有貨主指令，13家貨主總價值接近60億元銅精礦，竟然被第三方運走了。秦皇島外代物流給每家受害貨主出了一個加蓋其公章的情況說明，承認是他們無單放貨，也就是無貨權(quán)人指令放貨。據(jù)劉某交代，其與秦皇島外代物流一起配合了多年，無單放貨的行為長期存在。一般情況是劉某先把貨提走，之后再將貨物補回來，操作非常簡單，基本上是劉某打電話給貨代公司就可以放貨。劉某自稱預(yù)判銅價會上漲，于是在6月份投入了大筆資金進行單邊做多投資，但買入不久，銅價便大幅下跌，最后被強行平倉、割肉，損失慘重。所以這次提前轉(zhuǎn)賣貨物后，無法再把貨物填補回來，導致暴雷。

兩家貨代公司與秦港股份同屬河北港口集團有限公司，三家公司的操作和管理令人咋舌，該事件引起河北省政府高度重視，正在立案調(diào)查中。一年來，網(wǎng)絡(luò)上對該事件的討論一直沒有停止，其中不乏知名視頻號刊登文章，說劉某公司與國企間的交易行為是托盤貿(mào)易、融資性貿(mào)易（以下統(tǒng)稱為“融資性貿(mào)易”）。筆者認為該知名視頻號雖然對該事件進行了調(diào)研，但不夠全面，因此得出的結(jié)論是片面的。下面筆者基于對業(yè)務(wù)的深入調(diào)研以及監(jiān)管、司法的判斷總結(jié)，對該業(yè)務(wù)是不是融資性貿(mào)易給出客觀結(jié)論。

業(yè)務(wù)模式

2020年5月至案發(fā)前，某國企先后與劉某公司簽署過15份代理采購合同，共代理進口銅精礦44.4 萬干噸，劉某公司共提貨38.39萬干噸，提貨前均已支付了等值貨款和費用，不存在未付款先轉(zhuǎn)移貨權(quán)的情況。該國企與外商也簽署了進口銅精礦采購年度合同。

進口合同和代理合同在資金支付方面的約定是，國企與外商之間采用進口信用證方式支付貨款，一般為兩次支付，第一次是進口單據(jù)到單后5個工作日，美元支付全部臨時貨值，第二次是最終結(jié)算價格和品質(zhì)確定后支付尾款。

劉某公司須向國企支付貨款和進口稅費，一般分三次支付，第一次是在開證前5個工作日支付履約保證金（開證金額×110%×10%），第二次是在進口銅精礦到港后報關(guān)前，將預(yù)估的稅費匯入國企賬戶，第三次是每次提貨前需按所提數(shù)量的臨時貨值100%付清當批貨款。

合同關(guān)于貨權(quán)的約定是，進口貨物到港后，所有權(quán)歸國企所有；劉某公司未付款不得提貨；國企收款后1個工作日內(nèi)向劉某公司轉(zhuǎn)移貨權(quán)。如劉某公司要求延期提貨，國企要求劉某公司不得晚于進口信用證到單日后90 天，否則國企可對外銷售。延期付款期間，劉某公司不得提貨，不享有貨權(quán)。

監(jiān)管規(guī)定

1.國家監(jiān)管部門規(guī)定

早在2017 年，國務(wù)院國資委下發(fā)過《關(guān)于進一步排查中央企業(yè)融資性貿(mào)易業(yè)務(wù)風險的通知》，這是唯一可以查詢到的關(guān)于融資性貿(mào)易主要特征的規(guī)定，該通知提到融資性貿(mào)易的主要特征有四個：一是虛構(gòu)貿(mào)易背景，或人為增加交易環(huán)節(jié)；二是上游供應(yīng)商和下游客戶均為同一實際控制人控制，或上下游之間存在特定利益關(guān)系；三是貿(mào)易標的由對方實質(zhì)控制；四是直接提供資金或通過結(jié)算票據(jù)、辦理保理、增信支持等方式變相提供資金。

近年來，國家監(jiān)管部門對國有企業(yè)開展融資性貿(mào)易的監(jiān)管口徑不斷收緊，國務(wù)院國資委《關(guān)于做好2023年中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責任追究工作的通知》（《國資廳發(fā)監(jiān)責〔2023〕10 號》）明確提出，國資委嚴禁融資性貿(mào)易、“空轉(zhuǎn)”“走單”虛假業(yè)務(wù)，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)即由集團公司或上級企業(yè)提級查辦，涉及二級子企業(yè)或年內(nèi)全集團累計發(fā)現(xiàn)3件上述同類問題的，應(yīng)當報告國資委，由國資委提級查辦。

2.政府審計判斷

前些年審計署重慶辦在審計署網(wǎng)站發(fā)布融資性貿(mào)易的審計方法，可以總結(jié)出政府審計判斷融資性貿(mào)易的標準：

虛構(gòu)貿(mào)易背景的審計。首先查看融資企業(yè)向銀行提供的購貨合同，一般直接偽造與大型知名企業(yè)的交易，以增加其貿(mào)易背景的可信度。其次到稅務(wù)局核查上游企業(yè)開具的增值稅發(fā)票當天，融資企業(yè)開出了金額幾乎相同的發(fā)票到第三家公司，第三家公司是否也在當天向融資企業(yè)的上游開出了金額相差無幾的發(fā)票。

真實貨物流轉(zhuǎn)的審計。首先查看融資企業(yè)的存貨量與向銀行提交的合同成交量是否相符，關(guān)注融資企業(yè)的倉儲費和運輸裝卸費是否與合同成交量成正比。其次到倉儲公司延伸調(diào)查，核實融資企業(yè)是否有真實足量的貨物在倉庫存放。

還可以到收貨公司延伸調(diào)查，核實收貨公司是否在同一天把同一批貨物轉(zhuǎn)賣出去了，購買這批貨物的正是融資企業(yè)的供貨商，再到供貨商延伸調(diào)查，核實供貨商賣給融資企業(yè)的貨物確實來源于從收貨公司購入的貨物。

3.法院判例

司法實踐中對“融資性貿(mào)易”的定義與國資委大同小異，由于近年來涉訴的“融資性貿(mào)易”絕大部分表現(xiàn)為“循環(huán)貿(mào)易”的形式，在最高人民法院出版的法官會議紀要中有時會直接以“循環(huán)貿(mào)易”一詞指代目前國資委禁止的融資性虛假貿(mào)易。

“循環(huán)貿(mào)易”的典型交易結(jié)構(gòu)為：多個交易主體以兩兩簽訂內(nèi)容相同或基本一致的買賣合同的方式，形成閉合的貨物流及資金流回路，整個交易呈現(xiàn)“頭尾相連”。一旦法院認定該交易構(gòu)成“循環(huán)貿(mào)易”，進而就會否定各個交易主體之間買賣合同的效力。

“循環(huán)貿(mào)易”的主要特征分為以下幾類：

第一，最初的上游供應(yīng)商和最終的下游客戶由同一主體實際控制，或上下游之間存在特定利益關(guān)系。

第二，貨物不存在或始終由一方實際控制。在司法實踐中，法院會通過貨權(quán)轉(zhuǎn)移憑證上載明的倉儲方?jīng)]有存放相關(guān)貨物的設(shè)備、不具備倉儲條件、加蓋的印章與公安部門備案預(yù)留的印章不一致等事實綜合認定“貨物不存在”。法院通過以下三種方法認定“貨物并未實際流轉(zhuǎn)”：一是通過物流公司并未辦理貨物驗收及交接手續(xù)、貨場地址即為貨物銷售方的住所地、物流公司無法證明其實際占有或?qū)嶋H控制涉案貨物，以及無法證明涉案貨物的種類、質(zhì)量、標準與合同約定的貨物一致等事實。二是法院通過提貨單上的接收過戶的公司并未在倉庫開戶、提貨單上欠缺卡號無法提貨，以及沒有在提貨單有效期內(nèi)發(fā)生過實際提貨等不合常理的單證內(nèi)容及執(zhí)行瑕疵綜合認定。三是法院通過雙方?jīng)]有按照合同約定辦理檢驗手續(xù)、無法提供實際交割貨物的憑證（僅憑書面結(jié)算單即確認貨物過戶，無法提供貨運工具、交割場所等履約信息）、收貨方未盡合理的查貨及盤驗義務(wù)即出具《收貨確認函》等事實綜合認定。

第三，“虛構(gòu)貿(mào)易背景”或“人為增加交易環(huán)節(jié)”。在司法實踐中，法院通常會綜合以下一項或多項特征來綜合認定該交易是否為“虛構(gòu)貿(mào)易背景”。

特征一：貿(mào)易鏈條中所有買賣合同的產(chǎn)品、規(guī)格、型號、數(shù)量、交貨地點、驗收、結(jié)算等要素高度雷同，僅單價不同。

特征二：正常貿(mào)易中通常會以“低買高賣”的方式賺取差價，但如果貿(mào)易鏈條同時存在“首尾相連”以及其中某一方（通常是借款方）“虧著賣”的異常交易情形，則可能會被法院認定為該交易構(gòu)成“循環(huán)貿(mào)易”。

特征三：貿(mào)易鏈條中的部分交易主體只賺取收益卻不承擔驗貨義務(wù)、市場風險（價格波動風險）、信用風險（交易對手方履約風險）等買賣合同項下常見的風險或責任的情況；或部分交易主體存在承擔所有風險卻沒有收益的不合理現(xiàn)象（比如上游供應(yīng)商未交貨時，貿(mào)易商不向上游要貨，反而向下游客戶公司催款）。

此外，如能提供體現(xiàn)交易環(huán)節(jié)中的一方直接提供資金或通過結(jié)算票據(jù)、辦理保理、增信支持等方式變相提供資金的書面協(xié)議、會議紀要、書面函件；涉刑案件中的證人證言、詢問筆錄等，有利于證明真實交易目的。

分析研究

進口銅精礦代理采購業(yè)務(wù)不是循環(huán)交易，業(yè)務(wù)并未形成循環(huán)貿(mào)易鏈條，不是“只走單、走票、不走貨”的空轉(zhuǎn)交易，業(yè)務(wù)真實存在，未人為增加交易環(huán)節(jié)，沒有虛偽意思表示。

國企未向劉某公司提供資金。在劉某公司支付保證金的前提下，國企將貨物先行購入，并在控制貨權(quán)的情況下墊資購買銅精礦，并不是將資金借給劉某公司使用，也未允許其先提貨后付款。

國企承擔了市場風險。根據(jù)交易合同約定，若劉某公司不支付貨款，國企不會將貨物發(fā)給劉某公司，不允許其形成債務(wù)。當劉某公司超過約定期限未付貨款時，國企不僅可以將貨物另行銷售，還可以追究劉某公司的違約責任。其中可能的相關(guān)匯率損失和資金占用費，則可以從劉某公司的履約保證金中扣除。國企在其中承擔了“劉某公司不能付貨款”的市場風險，這完全不是借貸行為的履行方式。

結(jié)論

國企從事的是真實的貨物代理進口貿(mào)易業(yè)務(wù)，在業(yè)務(wù)過程中，貿(mào)易標的一直由國企控制，國企從未直接向劉某公司提供資金或以結(jié)算票據(jù)、辦理保理、增信支持等方式變相提供資金。