監(jiān)事會或?qū)⒅鸩饺∠?/h1>
2023-12-22 15:18:29簡·莫伊爾林依云王湖
董事會 2023年11期
簡·莫伊爾 林依云 王湖
公司法最新的修訂草案何時在國家立法機(jī)關(guān)進(jìn)行審議，引人關(guān)注
公司法修訂草案三審稿的一個關(guān)鍵內(nèi)容是，監(jiān)事會可能會被逐步取消，取而代之的是董事會審計委員會。與此同時，企業(yè)黨組織和職工的作用將得到加強(qiáng)。
這項(xiàng)改革將允許發(fā)行人按規(guī)定設(shè)置審計委員會以行使公司法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。采取這種方式的上市公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，審計委員會成員須有三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)。
除此之外，公司法修訂草案三審稿未提及審計委員會成員需要具備的專業(yè)資質(zhì)。2022年發(fā)布的公司法修訂草案二審稿要求，審計委員會至少有一名成員是會計專業(yè)人士，然而這一要求在2023年8月發(fā)布的公司法修訂草案三審稿中被刪除。不過，近期關(guān)于獨(dú)立董事制度的改革，鼓勵這些成員候選人具備更多的相關(guān)技能。
中國公司實(shí)行“雙層”治理架構(gòu)：董事會和監(jiān)事會。但與其他“雙層”制度不同，實(shí)踐中，監(jiān)事會對董事和管理層的監(jiān)管權(quán)力很有限。其監(jiān)督職能是形式上的，對公司價值很小，對股東也缺乏保證；其成員通常欠缺相關(guān)的商業(yè)資質(zhì)，一般由控股股東選任或解雇。
在亞洲公司治理協(xié)會（ACGA）此前發(fā)布的《治理在覺醒：中國公司治理進(jìn)化史》報告中，為了加強(qiáng)治理，我們鼓勵制定相關(guān)措施，要么對監(jiān)事會的權(quán)力予以加強(qiáng)或界定，要么完全取消監(jiān)事會。
值得注意的是，只有在公司法修訂草案三審稿中，取消監(jiān)事會這一提案才公開提及大公司（公司法修訂草案一審稿將范圍限制在規(guī)模較小的公司）。當(dāng)前草案出臺的背景是，中國正在進(jìn)行一系列旨在加強(qiáng)獨(dú)立董事作用的改革。2023年9月，中國證監(jiān)會實(shí)施了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》，旨在明確獨(dú)立董事的任職資格，以及獨(dú)立董事應(yīng)如何與其他董事會成員一同履職。
按規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有五年以上履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的法律、會計或者經(jīng)濟(jì)等工作經(jīng)驗(yàn)，而發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供足夠的薪酬、資源、知情權(quán)及其他支持?？紤]到獨(dú)立董事改革要求審計委員會至少半數(shù)由獨(dú)立董事組成（提名委員會、薪酬與考核委員會也是如此），改善治理結(jié)構(gòu)至少在理論上是可行的。
公司法修訂草案三審稿的另一個主題是賦予職工在公司中更大的影響力。如上所述，任何選擇撤銷監(jiān)事會或監(jiān)事、設(shè)立審計委員會的公司，且職工達(dá)到300人以上的，都必須在董事會中加入一名職工代表。公司法修訂草案三審稿重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)公司的“民主管理”，特別是加強(qiáng)員工在決策過程中的作用。公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題時，?應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見和建議。仍由職工代表擔(dān)任監(jiān)事會成員的，職工代表的比例不得低于三分之一。
公司法修訂草案三審稿的一個顯著特點(diǎn)是，它完整地保留了一個關(guān)于國家出資公司監(jiān)管的全新章節(jié)（現(xiàn)行法律只對國有獨(dú)資企業(yè)進(jìn)行了特別規(guī)定），要求黨組織在這些公司中發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用。該章節(jié)規(guī)定，國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照《中國共產(chǎn)黨章程》的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)?！皣页鲑Y公司”被定義為國家出資的國有獨(dú)資公司和國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。根據(jù)公司法條款，這相當(dāng)于國資持股50%以上，或投票權(quán)可以實(shí)現(xiàn)多數(shù)控制。這提供了一個總括性術(shù)語，并延展和豐富了2017年修改的黨章的規(guī)定。黨章中提到，國有企業(yè)黨委（黨組）發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用。
簡·莫伊爾系A(chǔ)CGA研究主管，林依云系A(chǔ)CGA中國和韓國研究經(jīng)理，王湖系A(chǔ)CGA研究經(jīng)理；編譯：倪沁悅
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這項(xiàng)改革將允許發(fā)行人按規(guī)定設(shè)置審計委員會以行使公司法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。采取這種方式的上市公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，審計委員會成員須有三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)。
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在亞洲公司治理協(xié)會（ACGA）此前發(fā)布的《治理在覺醒：中國公司治理進(jìn)化史》報告中，為了加強(qiáng)治理，我們鼓勵制定相關(guān)措施，要么對監(jiān)事會的權(quán)力予以加強(qiáng)或界定，要么完全取消監(jiān)事會。
值得注意的是，只有在公司法修訂草案三審稿中，取消監(jiān)事會這一提案才公開提及大公司（公司法修訂草案一審稿將范圍限制在規(guī)模較小的公司）。當(dāng)前草案出臺的背景是，中國正在進(jìn)行一系列旨在加強(qiáng)獨(dú)立董事作用的改革。2023年9月，中國證監(jiān)會實(shí)施了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》，旨在明確獨(dú)立董事的任職資格，以及獨(dú)立董事應(yīng)如何與其他董事會成員一同履職。
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