陳 林 李明霞

(中共瀘州市委黨校 法學(xué)教研室,瀘州 646000)

靈活就業(yè)與靈活用工分別是從勞動者和用人單位角度來描述勞動力市場的靈活性[1],通常指工作者具有更大彈性的工作時間和地點。這可能包括如下情形:部分時間工作,即工作者的工作時間少于標(biāo)準(zhǔn)全職的工作時間;臨時工作,即在一段特定的時間內(nèi)進行的工作;短期合同工作,即工作基于一個固定期限的合同,通常在完成特定項目或任務(wù)后終止;自我就業(yè)或自由職業(yè),即工作者獨立為客戶提供服務(wù),而不是被一個組織雇傭。

新就業(yè)形態(tài),一般是指隨著科技發(fā)展,特別是互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字化技術(shù)的發(fā)展,出現(xiàn)的新型工作模式。這可能包括:遠程工作或在家辦公--工作者在家或其他非辦公室的地方工作,通過網(wǎng)絡(luò)與雇主和同事進行溝通和協(xié)作;平臺工作--通過網(wǎng)絡(luò)平臺,工作者可以接觸到廣大的客戶群體,為他們提供服務(wù),如優(yōu)步、淘寶等;零工工作--工作者接受短期、任務(wù)型的工作,比如任務(wù)兔子、豬八戒(1)任務(wù)兔子:Taskrabbit是一個勞動任務(wù)認(rèn)領(lǐng)平臺,用戶可以在這個平臺上提交自己不想做的任務(wù),勞動者可以去平臺上認(rèn)領(lǐng),以賺取外快。TaskRabbit允許那些需要額外收入的人盡可能填滿自己的空閑時間以接受臨時工作,從組裝宜家家具、擦地板到復(fù)印材料和裝飾派對等。豬八戒:指豬八戒接單平臺網(wǎng)或者APP。等。

靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)涵蓋了多種非傳統(tǒng)的工作方式。其中,靈活就業(yè)的概念出現(xiàn)得更早,但二者并非涇渭分明,在互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字經(jīng)濟不斷普及下,它們早已相互交叉融合在一起。區(qū)別于定時定點的傳統(tǒng)工作形態(tài),完全可以將二者合并稱為:新型就業(yè)形態(tài)。

一、靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)的特點

靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)以其獨具特點在全球范圍內(nèi)得到了廣泛的發(fā)展,這些特點包括以下方面。

一是靈活性。新型就業(yè)形態(tài)最顯著的特點就是靈活性,工作者可以根據(jù)自己的需求和能力選擇工作時間、地點和任務(wù)。這提高了工作效率,也能更好地平衡工作與生活。

二是依賴數(shù)字技術(shù)。新型就業(yè)形態(tài)的發(fā)展在很大程度上依賴于數(shù)字技術(shù)的發(fā)展,包括互聯(lián)網(wǎng)、移動設(shè)備和應(yīng)用、云計算等。這使得工作的分配、協(xié)調(diào)和支付等流程可以在線上完成。新型就業(yè)形態(tài)越來越看重信息的可開發(fā)性和可分享性,并將生產(chǎn)環(huán)節(jié)外包,減少直接雇員,模糊企業(yè)實體邊界[2]。

三是短期和項目化。許多新型就業(yè)形態(tài)的工作是以項目或任務(wù)為單位的,工作者在完成一項任務(wù)或項目后,可能需要尋找下一個工作機會。這種工作方式為工作者提供了更多的機會和可能性。

四是自我管理。在新型就業(yè)形態(tài)中,工作者通常需要自我管理,包括管理自己的工作時間、工作流程和客戶關(guān)系等。這需要工作者具備較高的自我管理和驅(qū)動能力。

五是分散性。在新型就業(yè)形態(tài)下,工作通常是分散的,不再局限于一個固定的工作地點。工作者可能在全球各地,通過互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)系。這種分散性為企業(yè)提供了廣泛的人才庫,也為工作者提供了更多的機會。

對于政策制定者、用人單位和工作者來說,理解和適應(yīng)新型就業(yè)形態(tài)的發(fā)展都是一項重要的任務(wù)。

二、靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)勞動者的權(quán)益保障面臨挑戰(zhàn)

新型就業(yè)形態(tài),即靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài),包括遠程工作、自由職業(yè)、平臺工作等,都不再符合傳統(tǒng)的雇傭模式,對勞動法現(xiàn)行規(guī)制模式提出了新的挑戰(zhàn)[3],尤其是在勞動者權(quán)益保障方面。

(一)確定雇傭關(guān)系困難

在傳統(tǒng)的雇傭關(guān)系中,雇主對雇員有一定的控制權(quán),如決定工作時間、工作方式等。然而,在新型就業(yè)形態(tài)中,這種控制權(quán)往往不明確。例如,優(yōu)步司機可以自行決定何時工作,他們的費用由優(yōu)步平臺算法決定;滴滴公司在每段行程中,也僅能從技術(shù)層面在疲勞駕駛、超速、急加速、急轉(zhuǎn)彎、急剎車等方面對司機駕駛行為進行管控[4]。此外,雇主還出現(xiàn)了分化,原本由一個雇主控制一個或多個雇員的情況出現(xiàn)了變化,在新型就業(yè)形態(tài)下,一個雇員可能會接受多個雇主的安排[5]。這種模糊的雇傭關(guān)系給勞動法帶來了挑戰(zhàn),因為勞動法規(guī)定大多基于明確雇傭關(guān)系而建立。

(二)收入保障問題

在新型就業(yè)形態(tài)下,工作者的收入往往是不穩(wěn)定的,取決于完成的任務(wù)數(shù)量和質(zhì)量,而這些受到許多不可控因素的影響。然而,現(xiàn)有的最低工資制度和保障政策往往是基于固定的工作時間和穩(wěn)定的工作關(guān)系建立的,無法保障不穩(wěn)定收入工作者的權(quán)益。

(三)福利和社會保險挑戰(zhàn)

現(xiàn)有的福利和社會保險制度大多是基于全職雇傭關(guān)系設(shè)計的。在新型就業(yè)形態(tài)下,工作者基本沒有固定的雇主或工作時間,他們可能無法享受到完全的福利和保險,如健康保險、退休金、失業(yè)保險等。

(四)工作條件和職業(yè)安全問題

新型就業(yè)形態(tài)可能改變工作環(huán)境和條件,這對工作者的健康和安全產(chǎn)生影響。例如,遠程工作可能使得工作者無法獲得合適的辦公設(shè)施,而平臺工作可能使得工作者需要在沒有足夠保障的情況下工作。

(五)工會和集體談判挑戰(zhàn)

在新型就業(yè)形態(tài)下,工作者可能是獨立的、分散的,他們沒有機會或能力加入工會或進行集體談判。這使得他們在與雇主或平臺談判時處于弱勢,無法充分保護自己的權(quán)益。

總的來說,新型就業(yè)形態(tài)對現(xiàn)有的法律和政策帶來了重大挑戰(zhàn)。目前,在新型就業(yè)形態(tài)下,外賣員、網(wǎng)約車司機、快遞員等群體游離于勞動法保護范圍之外[6],在實踐中廣受關(guān)注。

一是外賣員工時和工資問題。近年來,中國的外賣配送服務(wù)行業(yè)快速發(fā)展。然而,這些外賣員通常需要工作超過10小時,甚至長達12-14小時,以保持足夠的收入。此外,他們的收入往往與完成的訂單數(shù)量和速度直接相關(guān),如果天氣惡劣或者訂單數(shù)量減少,收入則會受到影響。此外,他們還面臨工作安全問題,因為需要在繁忙的城市道路上快速騎行,以盡快送達貨物。

二是網(wǎng)約車司機的待遇問題。很多網(wǎng)約車出行平臺,其司機大部分被視為自由職業(yè)者或獨立承包商,而非正式雇員。這意味著他們的工作沒有收入保障,依賴于每日的接單量。同時,由于他們不被視為正式員工,所以并未享受到與正式員工相應(yīng)的福利待遇,如醫(yī)療保險、工傷保險等。此外,由于工作時間和工作環(huán)境由司機自己控制,可能存在過度勞累和安全問題。

三是快遞小哥的待遇問題。隨著電子商務(wù)的發(fā)展,快遞業(yè)在中國迅速興盛,產(chǎn)生了大量的快遞員工作,他們主要是按照攬收和派送的快遞量獲得收入。但是,快遞小哥的權(quán)益保障問題日益突出,如工作時間長、勞動強度大、收入不穩(wěn)定、沒有休息時間等。另外,由于他們常常是以承包或者合作的形式參與工作,同樣很難享受到像正式員工那樣的福利待遇。再者,他們的工作環(huán)境存在很大問題,如沒有合適的休息地方、就餐地方等。

對此,需要對現(xiàn)有的法律和政策進行重新思考和改革,以適應(yīng)新型就業(yè)形態(tài),保障勞動者權(quán)益。

三、國外在靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)下加強勞動者權(quán)益保障的探索

(一)美國:加州AB5法案對“零工經(jīng)濟”勞動者權(quán)益的保護

美國加州在2019年通過了AB5法案(2)美國加州AB5法案:該法案全稱是Assembly Bill No.5,即加州議會5號法案,于2020年1月1日開始實施。AB5是目前全球各國中唯一一項全面性地約束零工經(jīng)濟(gig economy)平臺的強制性法案。AB5傾向于將提供有償服務(wù)的勞動者分類為雇員(employee),而不是IC(Independent Contractor)。如果要證明工人不是雇員,則需要采用相關(guān)測試來證明。法案旨在保護在零工經(jīng)濟下非典型勞務(wù)提供者(自由職業(yè)者,獨立承包商等)的合法權(quán)益。,這一法案對于確定工作身份具有重大意義,它使許多在“零工經(jīng)濟”中的工作人員被重新定義為員工而非獨立承包商。這意味著這些工作者現(xiàn)在有權(quán)享受最低工資、工作時間的保護、健康保險、失業(yè)保險等。AB5法案反映了對于新型就業(yè)形態(tài)中,如何確定工作關(guān)系、如何保護勞動者權(quán)益的探索和實踐。

(二)英國:英國最高法院對優(yōu)步司機權(quán)益的裁決

2021年,英國最高法院裁決,優(yōu)步司機應(yīng)被視為工人,而非獨立承包商,因此有權(quán)享受最低工資、休假待遇等。這是全球范圍內(nèi)首個對網(wǎng)約車平臺司機工作身份的判決,給出了新型就業(yè)形態(tài)下如何保障勞動者權(quán)益的重要參考。

這個裁決標(biāo)志著對新型就業(yè)形態(tài)認(rèn)識的重大突破。雖然優(yōu)步公司一直堅稱其只是提供平臺,將司機與乘客連接起來,但法院的裁決明確指出,平臺公司對司機的工作具有一定程度的控制,因此有責(zé)任為其提供相應(yīng)保障。

(三)德國:為自由職業(yè)者提供社會保障的制度

在德國,自由職業(yè)者是社會經(jīng)濟中不可或缺的一部分。為了保障他們的權(quán)益,德國政府已經(jīng)設(shè)立了一系列制度,讓自由職業(yè)者也能夠享受到與企業(yè)職工一樣的社會保障。比如,自由職業(yè)者可以選擇加入公共健康保險系統(tǒng),享受與全職員工相同的醫(yī)療保障;可以加入退休保險系統(tǒng),為自己的老年生活提供保障。

這個制度的設(shè)立,說明德國政府已經(jīng)認(rèn)識到新型就業(yè)形態(tài)的重要性,并開始為這部分人群提供社會保障。這對其他國家來說,是一個值得借鑒的例子,顯示了政府在面對新型就業(yè)形態(tài)時,不僅需要適應(yīng)新的工作形式,還需要重新設(shè)計社會保障系統(tǒng),使其更好服務(wù)于所有工作者。

(四)加拿大:為臨時工和合同工設(shè)立工會

在加拿大,許多臨時工和合同工由于不是全職員工,所以不能享受到相應(yīng)的工作保障。為了改變這一情況,一些組織開始嘗試為他們設(shè)立工會,通過集體談判的方式,為他們爭取權(quán)益。例如,加拿大臨時工工會就是這樣一個組織。這個例子表明,在新型就業(yè)形態(tài)下,工會仍然可以發(fā)揮重要的作用,通過集體談判,工會可以幫助臨時工和合同工爭取到更好的工作條件和待遇。

在新型就業(yè)形態(tài)下,勞動者權(quán)益保障是一個全球性的問題,需要各國政府、企業(yè)和社會組織共同努力,尋找解決方案。

四、靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益保障的建議

(一)中國關(guān)于勞動者的權(quán)益保障的探索

馬克思認(rèn)為,法律應(yīng)該以社會為基礎(chǔ),法律應(yīng)該是社會共同的、由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益需要的表現(xiàn)[7]。面對新型就業(yè)形態(tài)的挑戰(zhàn),中國已就勞動者的權(quán)益保障進行了努力探索。

一是尋求平臺經(jīng)濟相關(guān)立法。在國內(nèi)外對“千萬外賣員”待遇保障問題的持續(xù)關(guān)注下,中國正在積極推動相關(guān)立法,開始在全國范圍內(nèi)加強對平臺經(jīng)濟的法規(guī)制定。全國人大已在全國范圍內(nèi)就外賣配送員權(quán)益保護、工作時間、工資待遇、社保問題進行了詳細(xì)調(diào)研。

二是進行局部行政監(jiān)管和指導(dǎo)。中國各大城市的勞動者權(quán)益保護部門都在嘗試為平臺工人(如送餐員、網(wǎng)約車司機等)提供保障。例如,深圳市人社局已聯(lián)合多個部門,與網(wǎng)約車平臺進行對接,為網(wǎng)約車司機提供工傷保險。北京市也在鼓勵各大平臺公司給予送餐員等平臺工人更多權(quán)益保障,如購買社保、支付加班費等。上海市婦聯(lián)建議鼓勵有條件的單位為育齡女性員工創(chuàng)造遠程辦公條件。根據(jù)第51次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》,線上辦公市場快速發(fā)展,用戶規(guī)模已達5.40億,較2021年12月增長7 078萬[8]。

(二)對保障新型就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益的建議

在全球經(jīng)濟發(fā)展和科技創(chuàng)新的大背景下,新型就業(yè)形態(tài)正逐漸改變傳統(tǒng)的就業(yè)模式。然而,新型就業(yè)形態(tài)下勞動者的權(quán)益保障問題隨之凸顯出來,與之相適應(yīng)的社會保險制度至今仍未能建立[9]。因此,從政策、法規(guī)到社會保障體系,都需要相應(yīng)的改革和完善。

1.著力攻關(guān)法治保障

一是明確法律地位。需要明確新型就業(yè)形態(tài)下勞動者的法律地位。這需要在法律上定義新型就業(yè)形態(tài),以及這種就業(yè)形態(tài)下勞動者的角色和地位,明確他們是雇員、自雇者,還是其他新的角色,這是保障他們權(quán)益的基礎(chǔ)。

二是制定專門法規(guī)。需要制定專門的法規(guī),對新型就業(yè)形態(tài)下勞動者的權(quán)益進行明確和保障。比如,在工作環(huán)境、工作時間、收入保障、社會保險、工傷保險等方面,都需要有具體的專門法規(guī)進行保障。

三是加大執(zhí)法力度。對于侵犯勞動者權(quán)益的行為,比如拖欠工資、超時勞動、不提供必要的勞動保護等,需要加大執(zhí)法力度,嚴(yán)懲違法行為。

2.適時進行政策改革

一是提高政策適應(yīng)性。當(dāng)前的勞動和社保政策往往是基于傳統(tǒng)的就業(yè)模式制定的,對于新型就業(yè)形態(tài),需要提高政策的適應(yīng)性和靈活性。例如,對于自由職業(yè)者和遠程工作者,他們可能不符合傳統(tǒng)的工作時間和地點的要求,因此需要對此進行調(diào)整和適應(yīng)。

二是增加就業(yè)支持。政府可以提供更多的就業(yè)服務(wù)和支持,幫助勞動者適應(yīng)新型就業(yè)形態(tài),包括提供職業(yè)培訓(xùn)、就業(yè)指導(dǎo)、技能提升等服務(wù),幫助他們提高就業(yè)能力和就業(yè)質(zhì)量。

三是優(yōu)化勞動監(jiān)管。在新型就業(yè)形態(tài)下,勞動者的權(quán)益更容易受到侵害。因此,政府需要加大勞動監(jiān)察力度,確保勞動者的權(quán)益得到有效保護。

3.重點關(guān)注社保體系改進

一是擴大社保覆蓋。傳統(tǒng)的社保體系主要覆蓋全日制員工,對于新型就業(yè)形態(tài)的勞動者,社保覆蓋面還很小。因此,需要改革社保體系,擴大社保的覆蓋范圍,讓更多的勞動者能享受到社保待遇。

二是改革社保繳納制度。在新型就業(yè)形態(tài)下,勞動者的收入可能不穩(wěn)定,因此需要改革現(xiàn)有的社保制度,更好地適應(yīng)這種變化。比如,可以考慮推行按收入比例浮動繳納社保的制度,以適應(yīng)勞動者收入的不穩(wěn)定性。

三是建立勞動爭議解決機制。隨著新型就業(yè)形態(tài)的出現(xiàn),勞動爭議變得更加復(fù)雜,主體出現(xiàn)規(guī)?；矣绊懢薮?證據(jù)呈現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)化、虛擬化趨勢等。因此,需要加大力度、加強力量建立專門的勞動爭議解決機制,提供公平、公正、高效的解決勞動爭議的途徑。

加強新型就業(yè)形態(tài)下勞動者權(quán)益保障需要綜合施策,包括法律、政策和社會保障體系等多個方面。通過實施這些策略和建議,力求有效保護新型就業(yè)形態(tài)下勞動者的權(quán)益,實現(xiàn)勞動者與企業(yè)的雙贏,為社會和經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展提供支持。

五、結(jié)束語

隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展和普及,靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)有望在未來幾年內(nèi)繼續(xù)增長,網(wǎng)絡(luò)平臺經(jīng)濟、遠程工作、自由職業(yè)等將吸引越來越多的工作者。與此同時,在經(jīng)濟全球化的大背景下,靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)的類型和形式將會越來越多樣化,以滿足不同行業(yè)、不同所有制企業(yè)和工作者的需求。

但無論何時,加強靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益保障都是永恒的主題。我們應(yīng)該直面轉(zhuǎn)型對勞動者權(quán)益保障帶來的挑戰(zhàn),多管齊下,最終形成有效保護勞動者權(quán)益的社會氛圍,切實增強勞動群眾的獲得感。