張祖琪

吉首大學，湖南 吉首 416000

一、內幕交易民事責任的法律規(guī)定

為了對內幕交易違法行為進行規(guī)制，當前我國制定了如下法律及其相關規(guī)定：

（一）《證券法》

2020 年3 月1 日起施行的《證券法》，其中第一條明確規(guī)定了立法宗旨——規(guī)范證券市場交易行為以及保護證券市場投資人的合法權益和社會公共利益?！蹲C券法》較之于之前的有關規(guī)定，擴張了內幕交易人員的范圍和內幕交易信息的范圍。我國《證券法》第五十至五十四條的規(guī)定，對內幕交易進行了規(guī)制。其中第五十條規(guī)定，獲悉內幕信息的人禁止利用內幕信息進行相關的交易行為；第五十一條規(guī)定了內幕交易人的范圍；第五十二條明確了內幕信息的概念；第五十三條規(guī)定了禁止內幕交易人在獲悉內幕信息后，對與該內幕信息有關的公司的證券進行交易、建議他人對該公司的證券進行交易與泄露該內幕信息，以及對于內幕交易行為給投資者造成損失應當承擔賠償責任；第八十條規(guī)定了內幕信息的范圍。

（二）其他相關規(guī)定

由于當前我國證券市場不夠成熟，并且法律法規(guī)具有滯后性，僅靠借鑒國外優(yōu)秀經(jīng)驗而制定的法律法規(guī)無法解決證券市場發(fā)展過程中不斷產生的新問題。所以，為了對《證券法》進行完善補充，我國國務院、證監(jiān)會發(fā)布了一系列相關規(guī)定。其中，《中國證券監(jiān)督管理委員會關于規(guī)范境內上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關問題的通知》《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則》等相關規(guī)定，對信息披露進行了完善補充?！吨袊C券監(jiān)督管理委員會限制證券買賣實施辦法》《證券市場內幕交易行為認定指引（試行）》《證券市場操縱行為認定指引（試行）》等相關規(guī)定，對防范內幕交易行為進行了補充?！蛾P于上市公司建立內幕信息知情人登記管理制度的規(guī)定》，補充規(guī)定了內幕信息以及內幕信息知情人的范圍。《國務院辦公廳關于進一步加強資本市場中小投資者合法權益保護工作的意見》，加強了對中小投資者知情權的保護。

二、內幕交易民事責任存在的問題

（一）缺乏明確的歸責理論

《證券法》雖然也已經(jīng)特別規(guī)定了本公司的董監(jiān)高以及持有該上市公司的現(xiàn)有總股份的5%以上的公司股東應對該公司負有忠實、勤勉義務，但是以該義務來對全部的內幕交易違法行為進行規(guī)制，無法讓行為人受到應有的處罰。內幕交易的歸責理論已經(jīng)決定了承擔內幕交易法律責任的所有構成要件，因而從不同的內幕交易的歸責理論下所推導出來的內幕信息、內幕人員的范圍、內幕交易民事責任的構成要件等都是有所不同的。有部分專家學者指出，我國內幕交易采取何種歸責理論，對我國內幕交易歸責原則的確立有巨大的影響。［1］在司法實踐中，司法機關由于缺乏相應的歸責原則而難以追究內幕交易違法行為的民事責任。

（二）內幕消息的認定不全面

1．定義邏輯不清。《證券法》對內幕信息的定義存在邏輯不清晰的問題。首先，涉及公司經(jīng)營、財務的信息是否屬于對公司證券的市場價格有重大影響的非公開信息？其次，涉及公司經(jīng)營、財務的信息即使對公司證券的市場價格沒有重大影響，公開了是否也屬于內幕信息？以上種種疑問，容易造成投資者以及法律職業(yè)工作者對于內幕信息定義的理解困難。

2．對于政策性信息是否屬于內幕信息沒有規(guī)定。我國實行社會主義市場經(jīng)濟，證券市場作為市場經(jīng)濟的一部分，是由政府為主導的。因此，政府做出的政策性信息，例如，產業(yè)的調整、相關稅率的變化，能夠對證券市場產生重大影響。將內幕信息的范圍，僅限于公司信息層面是不合理也不全面的。

3．重大性缺乏明確判斷標準。法律規(guī)定內幕信息的本質是能夠對證券的價格產生重大影響，但是在內幕信息公開后與其他信息一起發(fā)生抵消作用，并沒有影響公司證券的價格時，法律規(guī)定就不能對內幕交易違法行為起到應有的規(guī)制作用。并且有關內幕信息定義的重大程度，我國《證券法》也沒有明確規(guī)定相應的判斷標準。假設內幕交易行為人利用其所獲悉的內幕信息實施了內幕交易行為，當該內幕信息公開后該證券的價格并沒有發(fā)生法律規(guī)定的重大變化，該內幕交易行為人利用的信息能否被認定為內幕信息？內幕交易行為人利用該信息進行交易的行為能否被認定為內幕交易違法行為？

（三）內幕人員規(guī)定的范圍狹窄

根據(jù)我國法律規(guī)定，內幕人員包括合法知悉內幕信息的人和非法獲取內幕信息的人。我國部分學者以及本文筆者觀點認為，目前我國《證券法》對內幕人員規(guī)定的范圍較為狹窄，不能夠全面規(guī)制能夠接觸或者獲得內幕信息的人員。［2］例如，輕易能夠知悉內幕信息的內幕人員的近親屬以及離職前已經(jīng)獲取具有延續(xù)性內幕信息的董事、監(jiān)事、高級管理人員等人員，在他們從相關崗位離職之后再利用之前獲悉的內幕信息進行內幕交易時，沒有相關法律規(guī)定對其進行依法規(guī)制。

除此之外，關于非法獲取內幕信息的人中非法性的界定標準問題，學術界也存在一定的爭議。從文義解釋的角度來看，非法是指獲取的手段方法是違反法律規(guī)定的。例如，一名不具有內幕人身份的路人在馬路上拾取到內幕信息知情人遺失的包含有內幕信息的文件并予以利用進行交易行為。路人拾得遺失物的行為能不能被法律給予否定評價，根據(jù)目前的相關規(guī)定，并不可以將路人的行為評價為違法予以打擊。但作者認為，內幕交易行為對證券市場危害巨大，只要這類不是內幕信息知情人通過不違法行為獲悉了內幕信息，并利用該信息進行了內幕交易行為的，即具有了一定的社會危害性，都應予以規(guī)制。由于沒有司法解釋對非法性進行明確規(guī)定，在司法實踐中，司法機關在界定內幕交易行為時，無法做到準確，缺乏可操作性。［3］

根據(jù)《證券市場內幕交易行為認定指引（試行）》，可知以非合法身份與方式知悉內幕信息的，即為非法。那么法律規(guī)定中對非法獲取內幕信息的人進行的列舉，是不必要的。本文認為，當前我國法律規(guī)定還存在一定的缺漏。建議法律可以直接規(guī)定一切知悉內幕信息的人皆不可利用該內幕信息在證券市場進行交易行為，否則均將予以懲戒。

（四）內幕信息與內幕交易行為之間的關聯(lián)不明確

我國《證券法》第五十條與第五十三條，對內幕交易行為的定義不統(tǒng)一?！蹲C券法》第五十條規(guī)定：禁止證券交易內幕信息的知情人員利用內幕信息進行證券交易活動。那么內幕行為人必須具有“利用”的主觀心態(tài)。我國《證券法》第五十三條規(guī)定：證券投資交易涉及內幕信息活動的相關知情人和企圖非法地獲取有關內幕信息活動的相關人，在其內幕信息沒有公開出現(xiàn)前，不得買賣該公司證券，或者私下泄露出售該相關信息，以及給他人建議買賣轉讓該證券。根據(jù)本條規(guī)定，內幕行為人無需具有對內幕信息進行利用的主觀心態(tài)，而是在交易前或者交易時獲悉了內幕信息就不得進行與該內幕信息有關的證券交易行為。我國《證券法》中兩個法條在一定程度上對內幕交易行為賦予了不同的定義，對司法機關在實踐中如何適用造成了困擾。我國法律的這一缺陷，直接導致了法律適用困難，進一步降低了可操作性。

三、內幕交易民事責任的完善對策

（一）確立內幕交易民事責任歸責理論

目前，美國的證券市場領域有其較為科學完善且成熟嚴密的信息理論，其信息觀點已隨著社會市場經(jīng)濟條件發(fā)展規(guī)律的逐步變化，逐漸得到成熟和規(guī)范的發(fā)展，形成了平等的享有信息理論、信賴義務理論、信息的傳遞義務理論以及盜用信息理論。但是，在當代法治中國，我國《公司法》規(guī)定：董監(jiān)高應當嚴格自覺地遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實、勤勉義務?？梢钥闯?，我國《公司法》規(guī)定了，董事、監(jiān)事、高級管理人員等人員對其所在公司負有信賴義務。［4］因此，信賴義務理論相較于享有信息理論、信息傳遞理論、盜用信息理論在我國法律中有一定的適用理論基礎。

《公司法》作為民法中的部門法，應當遵循以傳統(tǒng)民法理論的七項基本原則之一，即誠實信用原則理論為立論基礎，以誠實信賴義務理論體系為立法核心，構建我國內幕交易民事責任理論體系。誠實信用原則規(guī)定，民事主體在從事民事行為時，不僅要以善意的心態(tài)行使權利、履行義務，更要維系當事人之間利益和社會利益的平衡。如果內幕人員利用內幕信息進行了內幕交易行為，則破壞了各方當事人的利益平衡，違反了誠實信用原則。［5］我國《公司法》中規(guī)定，董事等人員對公司經(jīng)營負有一種忠實的義務即股東信賴義務，公司作為一個整體是由公司全體股東組成的。那么董事等人員應當履行其信賴義務，不得利用其所知悉的內幕信息以權謀私進行內幕交易行為，損害全體股東的利益。

（二）完善內幕信息的定義

1．明確內幕信息的非公開性。內幕信息應當沒有被證券市場上不特定多數(shù)人所知悉，才具備非公開性，否則應被視為不具有非公開性而不屬于受限制的內幕信息。

2．將可能會影響證券市場的證券價格的政策性信息也歸屬于內幕信息。以現(xiàn)狀為例，汽車購置稅減半政策，直接導致了汽車生產企業(yè)股票價格上漲。因此，我們應當將政府政策性信息以及其他能夠對證券市場產生重大影響的其他信息一并納入內幕信息的范圍之內。政府公職人員因職權能夠先于普羅大眾知悉政策性信息，故將政府政策性信息也納入內幕信息范圍之內，不僅能夠保護證券市場投資者的合法權益，還可以防止公職人員以權謀私滋生腐敗等問題。

3．明確重大性的判斷標準。我國《證券法》中頻繁出現(xiàn)的“重大性”應當進行明確的解釋規(guī)定，筆者認為應當在司法解釋中對重大性進行具體明確的解釋說明，當內幕信息公布后對內幕信息給證券價格產生的具體影響給出一個判斷標準。

（三）完善損害賠償義務人的范圍

通過前文闡述，建議對于內幕人員的范圍進行如下改動和補充：

1．建議將非法獲取內幕信息的人修改為通過內幕信息知情人獲悉信息的人。我國學術界以及司法工作人員認為，通過盜竊、竊聽等方式知悉內幕信息以及沒有合法身份資格而獲悉內幕信息都是非法的；

2．建議將離任3 個月內的上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員納入內幕人員范圍，防止此類人員在任時獲取具有延續(xù)性內幕信息，并于離任后利用該信息進行交易行為；［6］

3．建議將內幕人員的近親屬納入內幕人員范圍。內幕人員的近親屬，具有天然獲悉內幕信息的便利。就算內幕人員沒有告知其近親屬內幕信息，其近親屬通過日常生活行為也可能知悉內幕信息。［7］

（四）明確內幕信息與內幕交易行為之間的關系

實施內幕交易行為的核心是利用內幕信息，重在利用上。如果內幕人員沒有利用內幕信息而進行正常的證券交易，就沒有違反誠實信用原則與信賴義務，那么要求內幕人員承擔相應的內幕交易民事責任就無從談起。故，應對我國《證券法》增加利用一詞，來明確內幕信息與內幕交易行為之間的關系。我國的證券市場作為完善我國資本市場經(jīng)濟建設的重要組成部分，促進了我國經(jīng)濟的騰飛。但是，我國內幕交易民事責任存在的問題也愈發(fā)明顯。本文對當前我國內幕交易民事責任存在的問題進行分析，并針對問題提出了相應的建議。希望能夠為全面保護證券市場投資者的合法權益，維護證券市場的平穩(wěn)有序貢獻微薄之力。