李占洋

天津市管道工程集團有限公司第三分公司，天津 300110

建筑工程施工作業(yè)人一般為農(nóng)民工，作為國家重點保護對象，相關(guān)部門制定了法律條例來保障農(nóng)民工的權(quán)益?！睹穹ǖ洹芬沧鞒鲆?guī)定，禁止工程承包方將工程分包給不具備法定資質(zhì)的施工單位，若承包人不具備相應(yīng)資質(zhì)，則該行為屬于違法分包，分包合同也被視作無效合同。若不具備法定資質(zhì)的施工單位對外招用農(nóng)民工，導(dǎo)致農(nóng)民工工資得不到保障，則該用人單位須依法清償農(nóng)民工工資。工程的總承包方需按照法律規(guī)定開設(shè)農(nóng)民工工資專用賬戶，并用此賬戶專門進行農(nóng)民工工資的支付。

一、建設(shè)工程勞務(wù)分包合同的常見糾紛

工程承包方在與施工單位簽訂合同時，要明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系，把控工程質(zhì)量、工程進度以及工程款結(jié)算等多個方面。在實際的操作中，承包方應(yīng)嚴格監(jiān)控工程施工重要細節(jié)、風(fēng)險點以及施工過程中的不必要分歧與爭議。

（一）主體問題

建筑工程施工主要分為以下幾個主體：施工方、承包方、分包方及發(fā)包方。若工程出現(xiàn)了質(zhì)量問題，發(fā)包人可以向分包人、總承包方以及施工方三方提起訴訟；施工方可以將違法的轉(zhuǎn)包方和分包方作為被告進行起訴。若施工方將發(fā)包方作為訴訟主體進行起訴，法院可以追加轉(zhuǎn)包方和分包方作為第三人，發(fā)包方只需要在欠付工程價款范疇內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）合同效力問題

在建筑施工過程中合同效力主要分為兩種情形，一為有效情形，二為無效情形。有效情況下：承包方在已知分包人、承包人具有相應(yīng)法律資質(zhì)的前提下與其簽訂分包合同，則當(dāng)事人不可以施工違反法律為理由請求認定勞務(wù)分包合同無效力；在工程開展施工之前，承包人超越了其資質(zhì)許可范圍簽訂了相應(yīng)施工合同，但是在工程竣工前承包方便取得了相應(yīng)的資質(zhì)。則當(dāng)事人不可以將合同進行無效處理。無效情況：承包方?jīng)]有法定資質(zhì)或承包方在工程施工前超越其法定資質(zhì)簽訂合同且在工程竣工后未取得相應(yīng)資質(zhì)；承包方違反明確法律規(guī)定轉(zhuǎn)包建筑工程；施工單位在違反規(guī)定前提下借用其他有資質(zhì)施工單位名義開展施工；建筑工程中標無效或未進行招標。

（三）竣工日期問題

建筑單位完成工程施工后需由工程承包方、檢驗單位進行驗收，驗收合格后，將合格之日作為工程竣工的日期。在確定竣工日期方面出現(xiàn)的問題主要有以下幾種：在總承包方已提交驗收報告之后，發(fā)包人遲遲不進行驗收，將承包方提交報告的日期作為竣工日期；施工單位未進行竣工驗收，將其他建筑工作日擅自挪用為竣工日期。

（四）工程價款支付問題

總承包人與不具備法定資質(zhì)的施工單位或個人簽訂合同屬于違法分包，此合同為無效合同，但是勞務(wù)作業(yè)的施工主體是實際的施工人。若合同無效，工程驗收合格，可以參照相應(yīng)的工程價款約定來補償承包人。施工人可以發(fā)包人為被告向法院主張權(quán)利。人民法院應(yīng)將違法的分包人或者轉(zhuǎn)包人作為本案的第三人來查明欠付的建筑工程價款數(shù)額，并判決發(fā)包人在建筑工程范圍內(nèi)對施工方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。在工程價款支付問題方面，需考慮在合同無效情況下的驗收問題：若合同無效，驗收不合格按照以下情形分別處理，建筑工程經(jīng)竣工驗收發(fā)現(xiàn)不合格需要進行修復(fù)，修復(fù)后驗收合格，發(fā)包人可以請求承包人承擔(dān)相應(yīng)的修復(fù)費用。若依舊驗收不合格，發(fā)包人則不予支付承包人相應(yīng)工程款。若合同無效，但驗收合格，承包人可以按照相應(yīng)的合同支付工程價款。

（五）工程價款認定問題

在簽訂勞務(wù)合同之前，施工方與承包方需針對建筑工程的計價標準進行約定，嚴格按照規(guī)定進行工程價格結(jié)算。在施工的過程中，若因為工期延長、設(shè)計變更等導(dǎo)致的工程施工量發(fā)生變化，施工方可按照簽訂的施工合同，就當(dāng)?shù)亟ㄖ鞴懿块T發(fā)布的計價標準進行額外的工程價款結(jié)算。若在施工的過程中，施工合同與備案中標合同內(nèi)容不一致，在工程竣工之后，結(jié)款標準應(yīng)以中標合同為準。若在工程竣工后，雙方對于工程量存在糾紛，可根據(jù)施工過程中形成的具體證據(jù)文書進行工程量的計算。若施工方不能及時提供所簽證的具體文書，可提供其他的證據(jù)來證明施工工程量。在工程竣工之后，施工方在規(guī)定的期限內(nèi)向發(fā)包人交付竣工結(jié)算文件，若發(fā)包人在約定的期限內(nèi)未給予回復(fù)，可視為認可結(jié)算文件，按照合同規(guī)定結(jié)算相應(yīng)的工程價款。

二、預(yù)防建筑工程勞務(wù)分包合同糾紛的措施

（一）合法分包，規(guī)范操作

項目負責(zé)人在對外簽發(fā)分包合同時應(yīng)做好市場調(diào)研，嚴格審查分包單位的經(jīng)營范圍、作業(yè)資質(zhì)、注冊資本等等，避免出現(xiàn)無效的勞務(wù)分包合同，產(chǎn)生不必要的勞務(wù)糾紛，影響工期。承包方在與分包企業(yè)簽訂正規(guī)的勞務(wù)合同時，必須具備完備的合同條款，用詞準確，語言規(guī)范，內(nèi)容具體無歧義，并且采用工商行政部門認可的合同范本，保證合同的規(guī)范性、合理性、合法性。與此同時，項目部負責(zé)人還要定期對分包單位資質(zhì)進行考核評價，建立勞務(wù)分包合格名單，強化對于分包單位的監(jiān)督管理。雙方簽訂合同時應(yīng)明確義務(wù)與權(quán)利，作為工程的承包方，在合同生效后應(yīng)主動履行義務(wù)，為分包單位創(chuàng)造相應(yīng)的施工條件。同時，作為責(zé)任主體，應(yīng)根據(jù)合同強調(diào)分包單位在施工中的連帶責(zé)任，并時刻督促分包單位及時履行合同。

（二）用工合法規(guī)范

項目部與分包單位為了避免勞動合同發(fā)生糾紛，應(yīng)時刻督促勞務(wù)作業(yè)隊在招收農(nóng)民工方面做到規(guī)范、科學(xué)，按規(guī)定先報批后招用，嚴禁擅自招用農(nóng)民工。就現(xiàn)今農(nóng)民工市場情況而言，基本采用兩種招工方式：一是勞務(wù)公司派遣。一般而言，施工單位與農(nóng)民工簽訂2 年或以上的固定勞動合同，并且采用月付的方式來支付農(nóng)民工報酬。在未開展施工期間，施工單位應(yīng)按照當(dāng)?shù)卣淖畹蜆藴?，對農(nóng)民工進行薪酬支付。此外，用工單位應(yīng)根據(jù)施工的需要與勞務(wù)派遣部門確定勞動者的派遣期限，不得將用工期限分割為多個短期的勞務(wù)派遣協(xié)議；二是施工單位直接與農(nóng)民工簽訂合同。就現(xiàn)有的勞動合同而言，主要分為無固定期限勞動合同、固定期限勞動合同以及已完成任務(wù)期限為標準的勞動合同。根據(jù)不同的合同類型，施工單位可選擇與農(nóng)民工簽訂合同的種類，一般是采用已完成固定工作任務(wù)為標準的勞動合同。

（三）禁止使用無資質(zhì)的勞務(wù)隊伍

就傳統(tǒng)建筑市場來看，“包工頭”幾乎壟斷了農(nóng)民工市場，由于長期缺乏管理，“包工頭”往往會拖欠農(nóng)民工工資，進行違法勞務(wù)分包，產(chǎn)生諸多勞務(wù)糾紛，使得建筑市場混亂，農(nóng)民工利益得不到保障，出現(xiàn)諸如集體上訪等群體性事件。基于此，承包方、施工單位在進行農(nóng)民工招用的過程中，應(yīng)嚴禁使用“包工頭”，嚴格審核勞務(wù)隊伍的資質(zhì)，規(guī)范勞務(wù)分包，鼓勵信譽良好、管理規(guī)范的勞務(wù)隊伍進行工商注冊，展開長期合作，扶持有法定資質(zhì)的勞動隊伍，規(guī)范用工市場［1］。

（四）強化行政管理

切實解決農(nóng)民工問題，保護好群眾利益是維護社會穩(wěn)定、推進建筑業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的必然要求。施工單位要嚴禁違法轉(zhuǎn)包掛靠和違法分包問題，明確勞務(wù)費用，保障農(nóng)民工根本利益。大部分農(nóng)民工文化水平低，沒有接受相應(yīng)合同管理方面的專業(yè)教育，缺乏法律知識，因此，相關(guān)施工單位應(yīng)對于施工人進行合同法知識的培訓(xùn)，明確專業(yè)術(shù)語，分包合同表達明確、內(nèi)容清晰、細節(jié)完備。施工方與承包方在簽訂分包合同之前，應(yīng)該仔細了解合同內(nèi)容、分析合同細節(jié)，解決合同中的問題。承包方設(shè)定合同內(nèi)容時，要嚴格按照施工勞務(wù)分包合同示范本進行簽訂，使得合同條款全面詳實，合同細節(jié)完備，全面反映簽訂雙方意愿。與此同時，施工單位要將合同內(nèi)容貫徹到施工方的各個層面，對于違約處理、施工質(zhì)量、勞務(wù)費用支付等重點方面進行明文規(guī)定。例如，勞務(wù)費用結(jié)算方面，施工方的勞務(wù)費用以建筑面積為基數(shù)，對于封閉陽臺、飄窗、設(shè)備層等建筑面積需進行額外約定，明確價款，避免出現(xiàn)勞務(wù)費用糾紛。行政主管部門對于施工單位、建筑承包方進行嚴格監(jiān)督、有效監(jiān)管，勞務(wù)分包合同合理性、規(guī)范性，并設(shè)立勞務(wù)分包合同審查備案機制。

長期以來，我國建筑行業(yè)發(fā)展迅速，工程施工項目多，監(jiān)管難度大。部分地區(qū)行政主管部門未全面監(jiān)督檢查勞務(wù)分包合同，致使部分地區(qū)勞務(wù)分包合同亂象叢生，施工單位拖欠勞務(wù)費。行政主管部門要派專人專項進行勞務(wù)分包合同管理，要求建筑單位按施工合同及時支付工程款，避免出現(xiàn)勞務(wù)費拖欠問題。實際施工人與承包方在開展施工之前，嚴格審理施工圖，明確施工難度。簽訂勞動分包合同時，對相應(yīng)索賠項目建立必要書面證據(jù)，為農(nóng)民工維權(quán)提供依據(jù)。此外，相應(yīng)的主管單位需要強化對于勞務(wù)分包合同的宣傳，加深農(nóng)民工對于合同規(guī)范性的認知統(tǒng)一，勞務(wù)分包合同的內(nèi)容要充分體現(xiàn)公平、公正的原則，內(nèi)容準確詳實、形式正確，能夠充分表達簽訂雙方的意愿。同時，主管部門需要強化對于農(nóng)民工的培訓(xùn)服務(wù)，提升農(nóng)民工的法律意識，使其能夠運用法律來維護自身的權(quán)益［2］。

（五）明確合同效力認定

項目總承包人與分包人簽訂勞務(wù)分包合同及效力認定主要分為以下幾個方面：承包人需符合法定分包資質(zhì)的等級標準，并且分包作業(yè)的范圍要在法定資質(zhì)范圍內(nèi)，主要是提供輔料、勞務(wù)以及小型機具。施工人簽訂兩層以下農(nóng)民住宅或者小型建筑工程，或是進行家庭住宅內(nèi)部裝修時，若當(dāng)事人以施工方缺乏相應(yīng)資質(zhì)來主張合同無效，則不予支持。若當(dāng)事人確實違反了相應(yīng)的資質(zhì)管理規(guī)定來承攬工程，可交由相應(yīng)的主管部門進行統(tǒng)一處理［3］。在項目開展過程中，承包方的項目經(jīng)理，若以承包方的名義在結(jié)算報告或簽證文件上進行簽字確認，接受發(fā)包商的某種行為，在原則上可以認定其行使自身職務(wù)，對于承包商具有一定的約束力。但是若合同上有其他規(guī)定或者承包方有相應(yīng)的證據(jù)證明項目經(jīng)理并沒有代理權(quán)，則在合同效力上不承認項目經(jīng)理的行為。此外，工程的監(jiān)理人在對于工期、工程質(zhì)量進行核實的過程中，在簽證文件上簽字，對于發(fā)包方具有一定的約束作用。

一般情況下，施工方按照固定總價進行工程價款的合約結(jié)算。在實際的履行過程中，若在施工的過程中進行了設(shè)計的變更，必然會導(dǎo)致工程量的變化。此時，施工人員就需要對結(jié)算價款進行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整［4］。若合同中本身就對于加快調(diào)整有所規(guī)定，則按照約定進行，若規(guī)定不明，可以嚴格按照約定的標準，對于工程量變化的部分進行單獨結(jié)算。若無法進行約定結(jié)算，則可參考當(dāng)?shù)氐男姓鞴懿块T發(fā)布的計價標準進行單獨結(jié)算。在結(jié)算之前需要當(dāng)事人提供施工的具體范圍以及實際工程量的增減進行舉證，進而保證工程價款調(diào)整的合理性。在施工單位開展施工之前簽訂合同一般采用固定價格。但施工時間長，若主要建筑材料價格發(fā)生變化，當(dāng)事人可要求對于工程價款進行適當(dāng)調(diào)整。施工方在進行合同制定的過程中，需按照固定的價格來約定工程價款。但是，由于施工時期相對較長，在實際的施工過程中，鋼筋、混凝土、水泥等主要建材可能會隨著市場價格的變動對工程造價產(chǎn)生影響，若超出了正常市場風(fēng)險范疇，需對建筑價格的變動進行合理規(guī)定，若雙方在合同中提前約定，可按合同處理。若約定不明，施工方可按照市場風(fēng)險范圍進行工程價款的合理調(diào)整，具體的價款數(shù)額可以適當(dāng)參考當(dāng)?shù)刂鞴懿块T關(guān)于建材差價處理問題的項目。若在施工的過程中，由于一方原因而導(dǎo)致的工期延誤或者建筑公用延誤所造成的建材差價問題，由過錯方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任［5］。

三、結(jié)束語

隨著建筑行業(yè)的迅猛發(fā)展，國家對于規(guī)范建筑行業(yè)制定了諸多政策。建筑工程承包方、分包人、施工方應(yīng)嚴格簽訂分包勞動合同，以保障多方權(quán)益，減少出現(xiàn)合同糾紛。項目承包方要嚴格按照程序規(guī)定進行招標、投標、談判，協(xié)定最終確認承包商，并簽訂合同。承包商要明確自身資質(zhì)，施工前明確施工方案，對可能出現(xiàn)的施工糾紛進行及時處理，防患于未然。承包商應(yīng)避免使用“包工頭”，選用管理規(guī)范的施工隊伍，與施工單位簽訂合同，合同內(nèi)容要詳實準確，保障施工總體質(zhì)量。施工人在開展施工的過程中，要規(guī)范施工、嚴格監(jiān)督，在保證工期的同時保障施工總體質(zhì)量，確保工程順利竣工。