□文/呂樹艷 張海梅

（西安財經(jīng)大學法學院 陜西·西安）

［提要］企業(yè)合規(guī)是優(yōu)化法治化國際化營商環(huán)境的關鍵一環(huán)。借助于企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度，企業(yè)可以更好地實現(xiàn)合法運行的目的。我國確立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度有助于優(yōu)化法治化國際化營商環(huán)境、有助于落實寬嚴相繼的刑事政策、有利于保護民營企業(yè)防范合規(guī)風險。企業(yè)合規(guī)附條件不起訴具有深厚的理論基礎。法律激勵理論能夠從法經(jīng)濟學角度證成企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度對于激勵企業(yè)合規(guī)的重要價值；犯罪預防理論和法益修復理論是企業(yè)合規(guī)附條件不起訴的法理依據(jù)。在程序法上建立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴應重點關注適用對象、適用案件范圍、考驗期限等方面，從而更快推動法治化國際化營商環(huán)境的建成。

企業(yè)作為最主要的商業(yè)環(huán)境參與者，企業(yè)合規(guī)，則法治化營商環(huán)境水到渠成。《國務院關于開展營商環(huán)境創(chuàng)新試點工作的意見》明確提出加大營商環(huán)境改革力度，持續(xù)優(yōu)化市場化法治化國際化營商環(huán)境。因此，在持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境法治化國際化的背景下，針對涉罪企業(yè)，建立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度，促進企業(yè)合規(guī)經(jīng)營非常必要。

一、我國企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度確立的價值基礎

（一）有助于優(yōu)化法治化國際化營商環(huán)境。企業(yè)合規(guī)是優(yōu)化營商環(huán)境的重要一環(huán)。我國構(gòu)建企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度，是優(yōu)化法治化國際化營商環(huán)境的需要。隨著“一帶一路”倡議的推進，越來越多的企業(yè)因合規(guī)經(jīng)營管理問題而招致一些國家的制裁、訴訟。因此，加強合規(guī)管理，是中國企業(yè)在經(jīng)濟全球化大潮中行穩(wěn)致遠的安全閥。企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度成為促進營商環(huán)境參與者行為合法的法治工具，企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的優(yōu)勢有利于法治化營商環(huán)境的建設。

（二）有助于落實寬嚴相繼的刑事政策。寬嚴相濟刑事政策是我國的一項基本刑事政策。其理念貫穿于刑事實體法的立法、刑事程序法立法及司法適用的全過程。近年來，最高人民檢察院高度重視民營企業(yè)合法權(quán)益的保護，明確提出對于涉嫌犯罪的民營企業(yè)，能不起訴的一律不起訴。為了真正落實這一寬嚴相濟刑事政策的要求，2020年最高人民檢察院啟動了企業(yè)合規(guī)改革試點工作，在經(jīng)過一年的改革探索后，使合規(guī)具有了附條件不起訴的性質(zhì)。在這一制度下，如果涉案企業(yè)承諾并進行合規(guī)建設的，就將中止訴訟，暫時不被提起訴訟。這無疑是貫徹落實寬嚴相濟刑事政策的重要體現(xiàn)。

（三）有利于保護民營企業(yè)防范合規(guī)風險。目前，企業(yè)合規(guī)改革主要從民營企業(yè)開始進行。改革開放以來，民營經(jīng)濟作為市場經(jīng)濟的重要組成部分，成為推動社會經(jīng)濟蓬勃發(fā)展的重要力量。在中美貿(mào)易爭端下，當前民營企業(yè)面臨著許多合規(guī)風險，嚴重阻礙了民營企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。而企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的建立，為民營企業(yè)營造了良好的法治環(huán)境，一方面確保了民營企業(yè)合規(guī)經(jīng)營；另一方面為民營企業(yè)發(fā)展清除了法律障礙，保證了民營企業(yè)平等參與市場競爭。

二、我國建立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的可行性

（一）國內(nèi)試點經(jīng)驗的支持。目前，我國已經(jīng)啟動了第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作，國內(nèi)企業(yè)合規(guī)改革的試點經(jīng)驗為我國建立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度奠定了實踐基礎。

1、附條件不起訴模式的確立。在經(jīng)過檢察機關一年的改革探索之后，我國已經(jīng)形成了附條件不起訴模式，使合規(guī)具有了附條件不起訴的性質(zhì)。并將企業(yè)合規(guī)附條件不起訴真正適用于企業(yè)犯罪案件中，為促進企業(yè)依法依規(guī)經(jīng)營發(fā)揮了實際作用。

2、合規(guī)監(jiān)管模式的探索。在試點單位的探索下，目前主要形成了三種合規(guī)監(jiān)管模式，分別是以江蘇無錫市為代表的檢察機關主導監(jiān)管模式、以浙江寧波市為代表的行政機關監(jiān)管模式和以上海金山區(qū)為代表的獨立監(jiān)控人模式。各種監(jiān)管模式都各有利弊。

3、考驗期限的探索。試點單位還對合規(guī)考察期進行了探索。有的試點單位將附條件不起訴考驗期設置為1～6個月，另外有的試點單位還規(guī)定為6～12個月。從最高人民檢察院發(fā)布的典型案例來看，檢察機關給予涉罪企業(yè)的附條件不起訴考驗期也有2個月的。考研期限的設置在一定程度決定了合規(guī)計劃完成的有效性。

企業(yè)合規(guī)改革試點工作給企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度成為我國的一項基本法律制度帶來了良好契機，為企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度建設提供了生動的檢察實踐。

（二）域外經(jīng)驗的借鑒。域外存在的則是暫緩起訴制度，也被稱為延期起訴制度。暫緩起訴制度誕生于美國，隨后英國、法國、加拿大等國也確立了暫緩起訴制度，并進行了不同程度的改革。

1、附條件不起訴的適用對象。美國的暫緩起訴制度，是由適用于未成年人犯罪和毒品犯罪的審前轉(zhuǎn)處協(xié)議制度，擴展適用于企業(yè)犯罪后所形成的。因此，美國的暫緩起訴制度既適用于企業(yè)犯罪也適用于自然人犯罪。與美國不同的是，英國的暫緩起訴制度只適用于企業(yè)犯罪。法國、加拿大等國的暫緩起訴協(xié)議制度也只適用于企業(yè)犯罪。

2、附條件不起訴的模式。域外關于附條件不起訴的模式主要有兩種，一是以美國為代表的檢察官自由裁量模式，即暫緩起訴協(xié)議的達成由檢察官與涉案企業(yè)自由達成，不需要法官的審查；二是以英國為代表的法院審查模式，在這一模式下，暫緩起訴協(xié)議仍然由檢察官與涉案企業(yè)達成，但協(xié)議只有經(jīng)過法院的審查和批準之后才能生效。法國、加拿大等國也確立了以英國為代表的法院審查模式。

3、附條件不起訴的考驗期。在美國，涉案企業(yè)與檢察官達成暫緩起訴協(xié)議的，要接受為期三年以上的合規(guī)監(jiān)管。法國《薩賓第二法案》規(guī)定，涉案企業(yè)在三年考驗期內(nèi)，履行了暫緩起訴協(xié)議內(nèi)容的，經(jīng)檢察機關有效評估后，將放棄對企業(yè)提起公訴。

綜上所述，域外關于暫緩起訴制度的立法規(guī)定，對于我國確立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度具有許多可借鑒之處。因此，我國有必要借鑒域外的合理經(jīng)驗。

三、我國確立企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的理論基礎

（一）法律激勵理論。法律激勵是指通過法律制度的設定形成對法律關系主體的激勵機制，從而通過理性的選擇按照法律秩序的模型行動，達到立法者設計的效果。企業(yè)建立合規(guī)計劃的目的在于預防和減少犯罪，即使是在犯罪行為已經(jīng)發(fā)生后，企業(yè)也希望可以通過合規(guī)計劃獲得從寬處理。企業(yè)合規(guī)只有成為能為企業(yè)帶來切實利益的激勵機制，才能真正推進企業(yè)合規(guī)進程。企業(yè)合規(guī)的激勵作用表現(xiàn)在：第一，對于涉案企業(yè)，合規(guī)是是否與其簽署暫緩起訴協(xié)議的依據(jù)；第二，對于已經(jīng)簽署暫緩起訴協(xié)議的涉案企業(yè)，完善或建立企業(yè)合規(guī)計劃可以成為不起訴的依據(jù)。企業(yè)合規(guī)的刑事激勵作用，可以更好地推動涉罪企業(yè)附條件不起訴制度在我國刑事法律中的確立。

（二）特殊預防理論。我國所采用的傳統(tǒng)的事后懲罰與消極預防途徑，在懲治和預防企業(yè)犯罪方面始終效果不佳。為減少企業(yè)追責所帶來的負面效應，許多國家在處理企業(yè)犯罪時，采取了更為有效的措施。譬如，美國司法部采用了暫緩起訴的方式來預防企業(yè)再犯。

檢察機關對企業(yè)作出附條件不起訴，會根據(jù)涉案企業(yè)承諾并履行合規(guī)計劃的情況，評估企業(yè)再次犯罪的可能性來決定是否提起公訴，這契合了特殊預防理論的要求。企業(yè)合規(guī)是預防企業(yè)犯罪的重要保障，因此企業(yè)合規(guī)是不起訴的必要條件。企業(yè)制定合規(guī)計劃可以表現(xiàn)出企業(yè)具有遵守法律規(guī)范的意識。企業(yè)犯罪后制定并實施合規(guī)計劃往往表明了企業(yè)犯罪的特殊預防必要性小。

（三）法益修復理論。法益修復理論為建立企業(yè)附條件不起訴制度提供了理論基礎。近年來，法益修復理念在企業(yè)犯罪領域廣受關注，強調(diào)對涉罪企業(yè)進行合規(guī)整改，以此為基礎修復受損的市場秩序、彌補受到侵害的社會法益。對于涉罪企業(yè)，檢察機關將賠償被害人經(jīng)濟損失作為附條件不起訴的依據(jù)。根據(jù)刑事和解的精神，涉案企業(yè)要想獲得程序上的輕緩處理，條件是必須采取積極的補救措施。例如，犯罪后積極賠償被害人的損失、修復被犯罪行為破壞的環(huán)境、積極補交偷逃的稅款等。

在現(xiàn)有不起訴制度下，我國檢察機關通過檢察建議的方式，責令涉罪企業(yè)賠償被害人損失的做法，并未收到良好的效果，導致被害人無法得到應有的民事賠償。因此，我國在進行制度設計時，可以將涉罪企業(yè)所采取的補救措施作為合規(guī)考察的內(nèi)容，在合規(guī)考察期結(jié)束后，視法益修復情況，作為檢察機關作出附條件不起訴的依據(jù)。明確將法益修復作為對涉案企業(yè)所附條件，給企業(yè)施加壓力，有利于企業(yè)承擔社會責任，恢復受損的社會關系。

四、建立企業(yè)附條件不起訴制度具體建議

（一）適用條件。上述合規(guī)考察制度意見中規(guī)定了合規(guī)考察的適用條件，包括：（1）企業(yè)制定并有效實施合規(guī)計劃；（2）涉罪企業(yè)、人員系初犯、偶犯；（3）犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分；（4）自愿認罪認罰；（5）在共同犯罪中系從犯；（6）有自首、立功情節(jié)。最高人民檢察院的指導意見中規(guī)定的適用條件是：涉罪企業(yè)、個人認罪認罰；有能力進行企業(yè)合規(guī)管理體系建設；涉罪企業(yè)自愿適用合規(guī)考察。實踐中企業(yè)合規(guī)不起訴案例中的適用條件包括：（1）企業(yè)制定并有效實施合規(guī)計劃；（2）涉罪企業(yè)、個人自愿認罪認罰；（3）修復受損法益、積極補交稅款等。從上述適用條件可以看出，企業(yè)合規(guī)計劃是附條件不起訴的重要考量因素，但并不是決定性因素。

綜上所述，對于適用合規(guī)考察的企業(yè)犯罪來說，合規(guī)計劃就是附條件不起訴的關鍵考量因素，除此之外，還應包括：（1）涉罪企業(yè)、個人自愿認罪認罰；（2）犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分；（3）系初犯、偶犯；（4）犯罪行為社會危害性小；（5）積極修復受損法益。當涉罪企業(yè)滿足上述條件時，既能表明企業(yè)的主觀惡性小，也能表明企業(yè)犯罪的社會危害性小，預防必要性降低，企業(yè)當然可以通過合規(guī)出罪。

（二）適用對象。企業(yè)合規(guī)是企業(yè)為完善企業(yè)內(nèi)部治理和預防合規(guī)風險而建立的內(nèi)部管理機制。因此，企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度當然適用于企業(yè)。對于企業(yè)的自然人犯罪，如果適用企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度，不僅會違反罪刑法定原則，而且會使自然人把企業(yè)當作犯罪工具。但也不能進行一刀切，一律不擴展適用于企業(yè)中的自然人。對于一些民營企業(yè)而言，當這些企業(yè)在該地區(qū)具有重大影響力、對經(jīng)濟增長作出重要貢獻，而且涉嫌企業(yè)犯罪的企業(yè)家、企業(yè)高管又在企業(yè)中居于重要職位，是企業(yè)的靈魂人物，掌握了企業(yè)的生存命脈，所以對于這些企業(yè)家、企業(yè)高管可以適用企業(yè)合規(guī)進行出罪。對于公司的其他企業(yè)家或企業(yè)高管，雖然不能通過合規(guī)進行出罪，但合規(guī)可以成為從寬處罰的正當性依據(jù)。

（三）適用范圍。目前，企業(yè)合規(guī)主要適用于3年以下有期徒刑案件，并沒有適用于3年以上有期徒刑的案件。實踐中，單位犯罪多為經(jīng)濟類犯罪，以及其他因日常生產(chǎn)經(jīng)營活動而衍生出的其他類型的犯罪，如行賄罪。通過對這些罪名所對應的刑罰進行分析發(fā)現(xiàn)，刑罰主要分布于3年以下有期徒刑、3年以上10年以下有期徒刑、10年以上有期徒刑。那么，對于這些案件，企業(yè)合規(guī)的激勵作用就無法發(fā)揮。因此，企業(yè)合規(guī)附條件不起訴的案件適用范圍應擴大，并且采取漸進式的步驟，首先將案件擴展使用至3年以上7年以下有期徒刑案件；如果適用效果好，則進行第二步，將案件范圍擴展使用至7年以上10年以下有期徒刑案件。這樣才能更大程度地發(fā)揮企業(yè)合規(guī)附條件不起訴的刑事程序激勵作用，使涉罪企業(yè)通過合規(guī)出罪。

（四）考驗期限。我國法律到目前并沒有就合規(guī)考察期做統(tǒng)一的規(guī)定，各試點單位都還在探索實踐中。2020年4月，深圳市龍華區(qū)人民檢察院在印發(fā)的《關于涉民營經(jīng)濟刑事案件實行法益修復考察期的意見（試行）》的通知中，規(guī)定了法益修復期就是檢察機關的審查起訴期限，審查起訴期限最短一個月，最長一個半月。目前，試點單位將涉罪企業(yè)的合規(guī)考察期有規(guī)定為3～5個月的，有規(guī)定為6個月至1年的。前述考察期限均較短，在較短的期限內(nèi)企業(yè)可能無法完成或較好地完成企業(yè)合規(guī)整改，或者使企業(yè)合規(guī)流產(chǎn)。因此，考驗期的設置應考慮企業(yè)完成合規(guī)計劃的能力。在域外，選擇相對較長的考察期是常規(guī)做法，如法國要求涉案企業(yè)在3年之內(nèi)完成暫緩起訴協(xié)議的內(nèi)容。因此，筆者建議，我國可將企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的考驗期規(guī)定為1～3年，但在具體落實時采取差異化標準，結(jié)合企業(yè)規(guī)模和企業(yè)合規(guī)風險個數(shù)，在此范圍內(nèi)給予企業(yè)適當?shù)目简炂凇?/p>

（五）監(jiān)管模式。我國試點單位圍繞企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的監(jiān)管模式所進行的有益探索中，我國應確立企業(yè)合規(guī)監(jiān)管的協(xié)同推進模式。以無錫市人民檢察院為例，在合規(guī)考察監(jiān)管制度的演變過程中，最先探索的是檢察官獨立監(jiān)控模式，發(fā)現(xiàn)要求檢察官經(jīng)常跑到企業(yè)去監(jiān)督合規(guī)整改有些難以實現(xiàn)。于是又開始探索檢察機關委托獨立監(jiān)督人協(xié)助監(jiān)督，但在實踐中又很容易產(chǎn)生紙面合規(guī)的效果。因此，又在2021年年初時，開始嘗試檢察機關和行政機關聯(lián)合監(jiān)督的獨立監(jiān)控人模式。正因為先前適用的模式出現(xiàn)了許多弊端，所以無錫市檢察院才會不斷地進行探索并開始適用合規(guī)監(jiān)管的協(xié)同推進模式，在此種模式下能更好地確保企業(yè)合規(guī)計劃落實到位，更好地使企業(yè)完善內(nèi)部治理和預防合規(guī)風險，為打造百年老店持續(xù)護航。

綜上，在持續(xù)優(yōu)化法治化國際化營商環(huán)境的背景下，構(gòu)建企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度具有價值基礎、可行性和深厚的理論基礎。通過企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的刑事程序激勵作用，加強企業(yè)合規(guī)建設，使企業(yè)合規(guī)經(jīng)營，進而推進法治化國際化營商環(huán)境更快建成。