文/鄭二為 張照煒 長春工業(yè)大學

商業(yè)秘密經(jīng)濟價值高，企業(yè)與經(jīng)營個體如若得到競爭對手內(nèi)部商業(yè)機密，在市場競爭中便擁有較大競爭優(yōu)勢，故而侵犯商業(yè)秘密的非法行為屢禁不止。對于侵犯行為，國內(nèi)制裁手段多樣，如行政、民事和刑事制裁等，同時還會參照民法與刑法制裁侵犯者違法行為。

縱然如此，在法律保護方面依舊存有諸多不足和弊端。鑒于此，國家機關與政府機構(gòu)要厘清商業(yè)秘密法律保護現(xiàn)狀，從立法、司法與執(zhí)法三維入手，明確商業(yè)秘密特征，圍繞商業(yè)秘密保護現(xiàn)實問題，優(yōu)化商業(yè)秘密法律制度，強化法律的可操作性，維護商業(yè)秘密權(quán)利人個人權(quán)利，助力商業(yè)秘密法律發(fā)揮應有效能和價值。

商業(yè)秘密的四大特征

商業(yè)秘密包含商業(yè)機密和技術機密等多項內(nèi)容。技術秘密又被稱為技術訣竅，是可以為權(quán)利人獲取更多經(jīng)濟利益的支撐信息。詳細而言，技術訣竅主要體現(xiàn)在：商品交換和價值界定方法；企業(yè)自主研發(fā)、創(chuàng)新的工藝技術方法；貨物進貨、銷售渠道等。

通過分析上述內(nèi)容，商業(yè)秘密具有以下幾點特征：

保密性特征。商業(yè)秘密往往只有少數(shù)人知悉，即便行業(yè)領域?qū)＜乙膊涣私?。如果商業(yè)秘密泄露，或是被競爭對手知曉，權(quán)利人經(jīng)濟利益便會受到極大影響，其核心競爭力不斷下降。

實用性特征。商業(yè)秘密是幫助權(quán)利人實現(xiàn)經(jīng)濟效益最大化，提高市場競爭力的核心因素，使用價值突出。因此，企業(yè)與權(quán)利人可將商業(yè)秘密合理應用在實際經(jīng)營中，繼而對個體與企業(yè)更好立足競爭市場提供正向效應。

經(jīng)濟性特征。從內(nèi)涵層面分析，商業(yè)秘密與技術專利具有一致性，被作為無形資產(chǎn)。有價值的商業(yè)機密能夠直接用于生產(chǎn)經(jīng)營，協(xié)助企業(yè)創(chuàng)新，制造其他競爭者無法創(chuàng)造的商品，以期獲取更大經(jīng)濟利益。

合法性特征。商業(yè)秘密內(nèi)容應滿足國家法律規(guī)定，符合道德價值觀，這樣才能助力企業(yè)借助商業(yè)秘密實施各種業(yè)務活動。與此同時，商業(yè)秘密也會受到國家相關法律保護，防止由于商業(yè)秘密侵犯與泄露，損害權(quán)利人利益，這對構(gòu)建公平、公正、完善的市場經(jīng)濟環(huán)境大有裨益。

商業(yè)秘密保護的不足之處

立法相對分散

與商業(yè)秘密保護有關的法律法規(guī)眾多，如《民法通則》《民事訴訟法》《反不正當競爭法》等，涉及法律部門多，整體內(nèi)容復雜，缺少具體性與針對性，表面看似全面，事實分散嚴重。而且，因不同立法宗旨影響，各部門法各司其職，在商業(yè)秘密保護方面規(guī)定也僅僅是簡單列舉，未能展開深層次解釋與闡述。

根據(jù)調(diào)查可知，我國商業(yè)秘密保護以《反不正當競爭法》為主，該法律在商業(yè)秘密保護方面具備客觀必然性。保護商業(yè)秘密就是壟斷具有競爭價值的商業(yè)信息，避免他人競爭。但是，商業(yè)秘密形成和發(fā)展無法脫離市場競爭，而侵犯商業(yè)秘密屬于非公平競爭行為，既會侵犯權(quán)利人合法權(quán)益，又會擾亂市場發(fā)展秩序。雖然《反不正當競爭法》在保護商業(yè)秘密上發(fā)揮較好法律效應，然則依舊存有諸多缺陷和不足之處。該法律主要作用是對市場競爭商業(yè)秘密侵權(quán)行為進行有機調(diào)整，不考慮非競爭侵犯行為。所以，對于規(guī)范不在市場經(jīng)營范圍內(nèi)的侵權(quán)案件，心有余而力不足。此法律針對的并非市場所有競爭行為，只局限于不正當競爭。

換言之，只有利用不正當競爭手段獲取商業(yè)機密的行為，才適用《反不正當競爭法》，而第三人獲取商業(yè)秘密行為則被看作合法行為。按照舉證原則，權(quán)利人遭受第三人侵權(quán)時要舉證，提供侵犯自身權(quán)利的有效證據(jù)。在具體實踐中，侵權(quán)舉證和證據(jù)獲取難度使受害人無法有效獲得證據(jù)，在維權(quán)路上可謂舉步維艱。

如此，便會出現(xiàn)諸多問題：第一，法律零散，基于法律主旨和效率不同，多部法律出現(xiàn)交叉調(diào)整狀況，使得商業(yè)秘密保護法律規(guī)定缺少一致性，極易造成法律沖突；第二，法律、規(guī)定立法目的不同，商業(yè)秘密保護籠統(tǒng)抽象，大大提高了法官適用法律整體難度，特別在司法實踐中，法律適用缺少統(tǒng)一規(guī)定，妨礙司法水平與效率提升，甚至會影響審判的合理性與公正性。

法律適用困難

國內(nèi)現(xiàn)行部門法只有少數(shù)法律法規(guī)用于保護商業(yè)秘密，且分散于各法律部門。當前，《反不正當競爭法》明確了商業(yè)秘密規(guī)范，并提出四種侵權(quán)行為，主要應用在與商業(yè)秘密侵權(quán)相關的刑事、司法實踐和民事案件中。然則，該法律沒有明確提出商業(yè)秘密侵權(quán)未產(chǎn)生損失的處理方法，受害人是否能要求侵權(quán)者承擔賠償以外的民事責任，比如賠禮道歉與返還附著物等，只提出造成損失背景下要承擔的賠償責任?？梢?，在司法實踐開展中，商業(yè)秘密法律規(guī)定缺少可執(zhí)行性。

此外，調(diào)整與規(guī)范《反不正當競爭法》適用范圍，主要以侵權(quán)人違法競爭行為為主，未對權(quán)利人個人權(quán)利提出限制。該法律既是面向侵權(quán)行為提出的一種規(guī)制，又是為解決權(quán)利人經(jīng)濟受損而設立的法律依據(jù)。在此基礎上，各國《反不正當競爭法》均對侵犯商業(yè)秘密的行為提出明確規(guī)定，但鮮有國家限制商業(yè)秘密權(quán)利人濫用權(quán)利和商業(yè)秘密，這也是該法律存在的保護盲點，側(cè)面反映出商業(yè)秘密各方當事人權(quán)益保護失衡現(xiàn)象。

如何進行商業(yè)秘密法律保護

正確考量法律利益

商業(yè)秘密法律保護涉及利益主體有權(quán)利人、勞動者、競爭者和公共利益。因我國對商業(yè)秘密理論研究較晚，相關法律體系不成熟、不完善，制度缺陷明顯，以至于商業(yè)秘密保護同社會公益、勞動者利益沖突愈發(fā)明顯。要想保證各利益主體利益平衡，則要以公平客觀為前提，保證利益最大化。

首先，要做到權(quán)利人權(quán)力平衡。為鼓勵創(chuàng)新、推動知識成果實現(xiàn)市場化發(fā)展，在商業(yè)秘密法律保護初期階段，利益天平傾斜于權(quán)利人。而且，不同法系對商業(yè)秘密保護涉及利益趨向選擇不同，大陸法系注重保護創(chuàng)造者。近些年，伴隨國家對商業(yè)秘密法律保護力度加大，司法實踐更多傾向保護權(quán)利人利益，使得權(quán)利人為保證自身利益實現(xiàn)最大化而違背客觀、公平原則，盲目使用權(quán)利，損害其他主體個人利益。

為更好維護自身利益，權(quán)利人還會想盡辦法阻止勞動者損害自我利益，以保密合同為例，直接損害了勞動者各項利益。毋庸置疑，權(quán)利人需要保護自身合法權(quán)益，但如果濫用權(quán)利，將其延伸至其他領域，則容易和其他利益主體產(chǎn)生沖突。因此，基于“人權(quán)”觀念影響，保護并限制權(quán)利人權(quán)利，顯得十分必要。

其次，要爭取平衡公共利益。商業(yè)秘密法律保護既包含權(quán)利人利益，又囊括社會利益，所以要協(xié)調(diào)好商業(yè)秘密權(quán)利人和公共利益之間的關系，如此才能使商業(yè)秘密法律保護發(fā)揮最大效能。商業(yè)秘密可以為社會創(chuàng)造諸多財富，但又是權(quán)利人個體專屬，基于知識經(jīng)濟高速發(fā)展的當下，將權(quán)利人個體利益放置首要位置，是相關保護法律的責任。倘若權(quán)利人利益同公共利益出現(xiàn)沖突，相關法律則應把公共利益放置首位，如若過于強調(diào)私利，極易因小失大。

西方國家法系注重公共利益，遵循“公眾利益優(yōu)先”基礎原則。另外，創(chuàng)造知識不僅能給自身帶來較大經(jīng)濟利益，其最終目的是要推動社會經(jīng)濟高速發(fā)展，如果權(quán)利人的商業(yè)秘密損害社會利益，便違背了創(chuàng)造知識的本質(zhì)。中國在解決商業(yè)秘密保護和公共利益間的沖突時，盡管未制定專門立法，但更傾向于公共利益在多項法律中均得到有效體現(xiàn)，比如《憲法》《民法通則》與《行政法》等。

優(yōu)化立法模式選擇

與商業(yè)秘密保護有關的法律法規(guī)相對分散，缺少統(tǒng)一性。基于此種現(xiàn)實背景，定會對法律法規(guī)廣泛適用產(chǎn)生不利影響，弱化法律整體執(zhí)行力度。為進一步完善我國商業(yè)秘密保護法律，國家機關與政府機構(gòu)應借鑒國外立法優(yōu)勢，優(yōu)化我國法律。

美國立法明確提出兩種救濟制度：一是禁令救濟制度，二是損害賠償。并對禁令制度具體適用作出詳細規(guī)定，包含適用前提、適用原則、適用條件和適用例外情形等。同時，也將損害賠償劃分為懲罰性賠償與補償性賠償，如果侵權(quán)人故意為之，或是惡意實施不良侵權(quán)行為，則需開展懲罰性賠償。這也是侵權(quán)救治制度的進步，國內(nèi)可適當借鑒，作為立法參考。

日本商業(yè)秘密保護以維護社會公平競爭秩序作為主導，不只局限于保護權(quán)利人，并提出一種特色化救濟制度——信用恢復措施，用于彌補權(quán)益人個人權(quán)利受損造成的信用損失。

其他國家商業(yè)秘密立法以及司法實踐的可取之處，皆可為我國適用。在具體立法上，可根據(jù)我國國情與發(fā)展方向批判式解決，優(yōu)化商業(yè)秘密保護體系，以真正實現(xiàn)對我國商業(yè)秘密的有效保護。此外，我國在制定“商業(yè)秘密法”的基礎上，還要對現(xiàn)行相關法律展開重構(gòu)，建立配套法律體系，其重要性和價值不可小覷。

在國內(nèi)現(xiàn)行法律中，同商業(yè)秘密保護有關的法律相對分散，為解決該問題，更好保護企業(yè)及權(quán)利人商業(yè)秘密，須將相同與相近的法律規(guī)定有機整合，如此才有助于推動司法實踐。譬如，在商業(yè)秘密保護法相關條例中，可將從事財務、律師崗位工作者保守合法獲取商業(yè)秘密的責任義務，表述為“特殊職業(yè)基于特定崗位知悉商業(yè)秘密要承擔應有保守義務”。但是，《反不正當競爭法》以及《刑法》并未明確規(guī)定過失與故意泄露合法獲取商業(yè)秘密行為要承擔的具體責任，只是簡單列舉商業(yè)秘密披露行為。為此，應完善司法實踐侵權(quán)行為條款，保護商業(yè)秘密權(quán)利人權(quán)利，保證權(quán)利人權(quán)利的合理行使。

國內(nèi)現(xiàn)有法律主要存有立法分散和法律規(guī)定缺少統(tǒng)一性等問題，如若沿用現(xiàn)有法律保護商業(yè)秘密、維護市場秩序，已無法滿足現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展需求。鑒于此，與保護商業(yè)秘密有關的法律，均需積極整合現(xiàn)有法律對商業(yè)秘密保護提出的規(guī)定，合理選擇，以“商業(yè)秘密保護法”為基準，發(fā)揮各法律補充作用，強化商業(yè)秘密保護效能，維護權(quán)利人合法權(quán)益。

健全相關訴訟程序

優(yōu)化與商業(yè)秘密保護有關的法律，已然成為共識，但也要注重改進相關程序法保護，優(yōu)化該領域侵權(quán)糾紛訴訟程序，這是有效解決我國商業(yè)秘密法律保護各項問題的入手點。健全的訴訟程序，對法官審理案件、權(quán)利人維權(quán)十分重要，比如在訴訟前對商業(yè)秘密權(quán)利人各項權(quán)益進行保護。針對商業(yè)秘密侵權(quán)違法案件而言，盡管在訴訟審理正式開始前，可以不公開審理，借助訴權(quán)程序保護權(quán)益人，但此種訴訟保護遠遠不夠。

在司法實踐開展中，如果商業(yè)秘密即將進入訴訟程序，便可參照知識產(chǎn)權(quán)涉及的地域訴前禁令與財產(chǎn)保全制度。如此，權(quán)利人為盡可能降低自身損失，可根據(jù)申請訴前禁令，保全財產(chǎn)或予以保全證據(jù)，防止侵權(quán)人進行財產(chǎn)轉(zhuǎn)移或是實施其他侵權(quán)行為，以防經(jīng)濟損失加大。同時，還要附加專門條款，如適用程序及保全措施等，保證訴訟審理階段商業(yè)秘密免遭二次侵犯。具體可從以下幾點著手：

首先，訴前不公開審理。權(quán)利人可根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定內(nèi)容，申請案件不公開審理，然則與商業(yè)秘密有關的文件和內(nèi)容保護缺少操作制度及要求作為支撐。比如，訴訟雙方所提供的證據(jù)與文件，均交由法院保管，僅限于在法庭內(nèi)部適用。

其次，明晰訴訟參與人責任義務。在審理侵權(quán)案件時，倘若由于保密工作不完善導致二次泄密，將會給權(quán)利人造成無法估量的損失。故而，訴訟參與人均要明確自身對庭審秘密信息和程序的保密義務。比如，要求所有參與人，包括代理人、鑒定人、法官和法警等簽訂保密協(xié)議，不可泄露商業(yè)秘密。

最后，封存訴訟記錄。只要是與商業(yè)秘密有關的案件審理，訴訟庭審結(jié)束后便封存所有記錄，對于能否公開及公開時間要求，則須征求權(quán)利人允許，若權(quán)利人未提出明確要求，便要統(tǒng)一保存，由案卷管理機構(gòu)管理。同時，查閱案件記錄的工作人員查閱商業(yè)秘密，也需要征求庭審法官同意與當事人允許，如果反對，應立即停止查詢。

市場競爭愈發(fā)激烈，商業(yè)秘密的價值和效用日漸加重，不容忽視。但針對我國現(xiàn)有法律體系而言，商業(yè)秘密法規(guī)法律保護措施依舊存有諸多問題。為有效保護商業(yè)秘密，相關組織與主體必須強化自身保護意識，借助可行性措施，彌補法律保護體系缺陷，建立完備的市場競爭環(huán)境，促進社會經(jīng)濟長足發(fā)展。