摘 要：信托收據(jù)是進口押匯業(yè)務(wù)中銀行采用的擔保工具，在銀行與進口商之間建立了占有改定型讓與擔保關(guān)系，而非自益信托關(guān)系。對于讓與擔保的法律結(jié)構(gòu)，《民法典》采取擔保權(quán)構(gòu)成說。占有改定型讓與擔保約定屬于《民法典》第388條的“其他具有擔保功能的合同”，應(yīng)類推適用動產(chǎn)抵押的相關(guān)規(guī)定。缺乏配套登記制度的傳統(tǒng)信托收據(jù)業(yè)務(wù)屬于隱形擔保，適用未登記動產(chǎn)抵押權(quán)的相關(guān)規(guī)定，銀行幾乎得不到保障?！秳赢a(chǎn)和權(quán)利擔保統(tǒng)一登記辦法（修訂征求意見稿）》為動產(chǎn)擔保創(chuàng)建的登記制度符合信托收據(jù)業(yè)務(wù)的需要，使其重獲新生。

關(guān)鍵詞：信托收據(jù)；《民法典》；動產(chǎn)讓與擔保；動產(chǎn)抵押

中圖分類號： D923/D922.282 文獻標志碼： A 文章編號：1672-0539（2023）01-0082-08

一、引言

我國銀行在從事國際貿(mào)易結(jié)算業(yè)務(wù)時，向進口商提供一項名為進口押匯的短期貿(mào)易融資服務(wù)。辦理進口押匯業(yè)務(wù)時，客戶需向銀行出具一份名為信托收據(jù)的法律文件，將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行以從銀行換取提單等物權(quán)憑證。信托收據(jù)文本高度規(guī)范化，主要包括兩項內(nèi)容：（1）所有權(quán)確認或轉(zhuǎn)移，即在進口商未全部償還借款前，進口商確認銀行享有貨物的所有權(quán)或?qū)⒇浳锏乃袡?quán)轉(zhuǎn)移給銀行，使銀行擁有進口貨物的所有權(quán)；（2）建立信托關(guān)系，即銀行以其擁有所有權(quán)的貨物及相關(guān)權(quán)益作為信托財產(chǎn)，將其委托給進口商（受托人）進行管理和處分，處分所得收益交給銀行，用來償還進口商向銀行的借款[1]。

法院對信托收據(jù)所構(gòu)建的法律關(guān)系性質(zhì)莫衷一是，規(guī)范適用不明確，銀行的目的往往落空。在“肯考帝亞案”中，法院將信托收據(jù)定性為，進口商與開證行之間的一種約定銀行對信用證項下的進口貨物擁有優(yōu)先受償權(quán)的無名合同，因缺乏有效的公示，任何一方不能以信托收據(jù)對抗善意第三人（１）。信托收據(jù)交易中，銀行的權(quán)利（以下稱為擔保權(quán)）缺乏有效的公示方式，是擔保目的落空的原因。在“藍粵案”中，法院認為信托收據(jù)中的所有權(quán)讓與條款是動產(chǎn)讓與擔保的約定，動產(chǎn)讓與擔保違反物權(quán)法定原則，不能產(chǎn)生物權(quán)效力（２）。

信托收據(jù)的擔保目的落空，導致我國銀行業(yè)對信托收據(jù)業(yè)務(wù)普遍持消極放棄的態(tài)度[2]。信托收據(jù)交易要實現(xiàn)擔保目的，面臨物權(quán)法定原則和有效公示方式兩大法律障礙。為優(yōu)化營商環(huán)境，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）采取功能主義路徑，某些表面上并非創(chuàng)設(shè)擔保權(quán)的交易，若發(fā)揮擔保功能，也應(yīng)被納入統(tǒng)一的規(guī)則調(diào)整[3]41。作為配套制度，中國人民銀行公布了《動產(chǎn)和權(quán)利擔保統(tǒng)一登記辦法（修訂征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），旨在建立基于聲明登記制的統(tǒng)一動產(chǎn)和權(quán)利擔保登記?！睹穹ǖ洹窞樾磐惺論?jù)交易提供了規(guī)范供給和基于聲明登記制的公示方式，或可解決信托收據(jù)交易面臨的兩大法律障礙，成為其“重生”的先聲。

二、信托收據(jù)的法律構(gòu)造

（一）“信托說”的誤會

信托收據(jù)是銀行提供的格式文件，《中華人民共和國信托法》實施后，以中國建設(shè)銀行為代表，銀行在設(shè)計信托收據(jù)條款時，試圖以信托關(guān)系作為構(gòu)建當事人間法律關(guān)系的基礎(chǔ)。信托收據(jù)明確指出在銀行和進口商之間建立信托關(guān)系，銀行作為委托人以單據(jù)項下貨物為信托財產(chǎn)，將其委托給進口商進行管理和處分，用處分所得收益清償進口商對銀行的債務(wù)。該“信托關(guān)系”中，信托財產(chǎn)被認為是銀行基于信托收據(jù)中的所有權(quán)讓與約定取得的提單項下貨物的所有權(quán)，進口商是受托人，而銀行既是委托人也是受益人，屬于自益信托。

在英國法中，銀行依據(jù)信托收據(jù)為特定目的將提單交給出質(zhì)人的法律效果，并非移轉(zhuǎn)提單上的權(quán)利，而是保留銀行的質(zhì)權(quán)，信托收據(jù)僅發(fā)揮證明銀行質(zhì)權(quán)的書面證據(jù)的作用[4]。在美國法中，委托人依據(jù)信托收據(jù)將提單交給受托人，不是將提單上的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人以建立信托關(guān)系，而是依寄托關(guān)系保留財產(chǎn)權(quán)，僅將占有轉(zhuǎn)讓給受托人，委托受托人代其處分貨物。在1875年的Dows et al. v. National Exchange Bank of Milwaukee案中，法院指出，銀行享有擔保性所有權(quán)，銀行將貨物交與進口商在兩者間建立寄托關(guān)系，受托人擅自出售貨物的行為不會剝奪銀行的所有權(quán)，買受人無法獲得所有權(quán)，需向銀行返還原物[5]411。在1894年賓夕法尼亞州的Brown et al. v. Billington案中，法院也訴諸普通法中的寄托原則，認為銀行和進口商間的關(guān)系是寄托關(guān)系，因此，銀行的權(quán)利可以對抗進口商的一般債權(quán)人[5]416。信托關(guān)系與寄托關(guān)系的根本區(qū)別在于，是否發(fā)生權(quán)利的移轉(zhuǎn)。

“信托收據(jù)”中的“收據(jù)”這一用語是妥當?shù)?，表明受托人對接受占有轉(zhuǎn)移的承認，但“信托”這一用語的衡平法涵義與銀行和進口商間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不相符。在衡平法信托中，委托人將所有權(quán)等財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人，受托人為信托受益人的利益享有法定所有權(quán)，而受益人只有衡平法保護的受益權(quán)而沒有法定所有權(quán)。我國的信托收據(jù)一方面規(guī)定，銀行將貨物委托給債務(wù)人，債務(wù)人為銀行保管或處理貨物，這意味著債務(wù)人為銀行利益的受托人；另一方面明確規(guī)定，在銀行和債務(wù)人之間，貨物的所有權(quán)一直歸銀行享有。在信托收據(jù)中的“信托”并非指非衡平法信托關(guān)系，“寄托”這一用語更適合用來形容銀行和進口商間的安排。美國的早期實踐中確實有使用“寄托收據(jù)”這一術(shù)語形容與信托收據(jù)發(fā)揮相同功能的文件的情況[5]411-412。我國銀行使用的信托收據(jù)載明貨物所有權(quán)歸委托人，表明委托人僅向受托人轉(zhuǎn)讓了占有而未轉(zhuǎn)移權(quán)利，銀行依據(jù)信托收據(jù)將提單交給進口商的行為，并非在當事人間建立信托關(guān)系，而是建立委托關(guān)系。

信托收據(jù)無論在英國還是美國都并非以信托法律關(guān)系為基礎(chǔ)，信托收據(jù)不是嚴謹?shù)姆尚g(shù)語而是商業(yè)慣例的產(chǎn)物?！靶磐小边@一用語在商業(yè)實踐中有其價值，概念的使用是否嚴謹并不重要，重要的是進口商自認為信托受托人時，會基于對受托人義務(wù)嚴肅性的認知，下意識更認真地履行其義務(wù)。這一“語言技巧”如此成功，我國實務(wù)界和眾多學者也被“信托”這一用語誤導，執(zhí)著于把信托收據(jù)構(gòu)建的法律關(guān)系構(gòu)造成信托法律關(guān)系。

（二）讓與擔保說之反思

境內(nèi)銀行在信托收據(jù)中要求作為受托人的進口商在對貨物進行提貨、存?zhèn)}、投保、銷售等處理時需以銀行的名義進行[6]。信托收據(jù)實質(zhì)上包含兩種法律關(guān)系，即轉(zhuǎn)讓關(guān)系和委托關(guān)系，是一種包含轉(zhuǎn)讓關(guān)系和委托關(guān)系的混合合同[7]。

讓與擔保說解釋了信托收據(jù)上的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓條款的性質(zhì)，也認識到債權(quán)人和債務(wù)人轉(zhuǎn)移標的物占有的約定構(gòu)造的是委托關(guān)系，反映了當事人通過信托收據(jù)所欲構(gòu)建的法律關(guān)系。在美國普通法時期，1910年的District Court， S. D. New York的In re Perlhefter案中，聯(lián)邦法院認可信托收據(jù)本質(zhì)上是動產(chǎn)讓與擔保，是一種特定情況下未占有未登記也對第三人有效的特殊的動產(chǎn)讓與擔保[8]37。

對于讓與擔保的法律構(gòu)造，學界存在所有權(quán)構(gòu)成理論和擔保權(quán)構(gòu)成理論的爭論。所有權(quán)構(gòu)成理論沿襲自德國通說，認為讓與擔保以移轉(zhuǎn)標的物的所有權(quán)以實現(xiàn)擔保的目的[9]。讓與擔保的法律構(gòu)造是，債的關(guān)系加上擔保標的物權(quán)利移轉(zhuǎn)的物權(quán)關(guān)系，并非創(chuàng)設(shè)法律所未規(guī)定的新型擔保物權(quán)[10]。在《民法典》通過前，由于物權(quán)法定原則，擔保權(quán)構(gòu)成理論缺乏實證法上的依據(jù)，基于所有權(quán)構(gòu)成理論的讓與擔保以非典型擔保的形式存在。所有權(quán)構(gòu)成理論為隱性擔保提供了理論土壤，在占有改定型的讓與擔保中，債權(quán)人通過占有改定方式取得動產(chǎn)所有權(quán)，在沒有公示方式的情況下基于所有權(quán)的對世性而主張對抗第三人。但是，在“藍粵案”中，對于信托收據(jù)交易中的占有改定型讓與擔保，最高法院未貫徹所有權(quán)構(gòu)成理論，以違反物權(quán)法定原則為由否定其物權(quán)效力。

《民法典》通過前，將讓與擔保典型化的聲音從未停歇，但《民法典》未規(guī)定讓與擔保，僅規(guī)定了動產(chǎn)抵押一種典型的非占有動產(chǎn)擔保物權(quán)。

（三）動產(chǎn)抵押規(guī)則之類推適用

普通法階段，美國法院將信托收據(jù)交易中的擔保交易定性為特殊的動產(chǎn)讓與擔保有特定的理論背景。美國普通法繼承自英國法，理論上將動產(chǎn)擔保分為占有型擔保和權(quán)利型擔保兩類，前者只有質(zhì)押，后者包括附條件買賣和動產(chǎn)讓與擔保[5]19-21。信托收據(jù)中的擔保方式，并非建立在對標的物的占有之上，擔保權(quán)人也非出賣人，動產(chǎn)讓與擔保成為唯一可行的解釋路徑。在信托收據(jù)交易中，讓與擔保權(quán)人授權(quán)讓與擔保出讓人出賣標的物，用所得收益償還債務(wù)，讓與擔保權(quán)人放棄通過贖回權(quán)取消之訴以取得標的物的所有權(quán)，而是選擇用變價和清算的方式實現(xiàn)自己的債權(quán)。信托收據(jù)交易中的所謂動產(chǎn)讓與擔保在實際操作上與抵押權(quán)極為相似，其讓與權(quán)利的色彩已被極大地削弱?！督y(tǒng)一商法典》第九編采取擔保利益概念后，明確了銀行在信托收據(jù)交易中只享有擔保利益而非所有權(quán)，信托收據(jù)構(gòu)建的擔保關(guān)系與傳統(tǒng)的動產(chǎn)讓與擔保更遠，而與動產(chǎn)抵押幾無差異。

依其文義，我國銀行使用的信托收據(jù)應(yīng)當被解釋為附清算條款的占有改定型讓與擔保約定。《民法典》通過后，有觀點主張將讓與擔保約定解釋為動產(chǎn)抵押合同。讓與擔保約定因流質(zhì)禁止規(guī)則不發(fā)生所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力，可運用“無效法律行為的轉(zhuǎn)換”原理，將符合條件的占有改定式讓與擔保約定解釋為實質(zhì)性的動產(chǎn)抵押，繼而適用動產(chǎn)抵押的登記對抗、順位和執(zhí)行等規(guī)則[5]45。信托收據(jù)作為讓與擔保約定附有清算條款，不會因為違反流質(zhì)禁止規(guī)則而無效，不存在“無效法律行為的轉(zhuǎn)換”問題。意思表示解釋以文義解釋為出發(fā)點和界限，將信托收據(jù)中明確約定的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓條款解釋為動產(chǎn)抵押約定，已經(jīng)超出了解釋范疇，是對當事人意思的更改。

《民法典》第388條擴張了擔保合同的范圍，讓與擔保約定成為“其他具有擔保功能的合同”，屬于非典型擔保合同。信托收據(jù)作為占有改定型讓與擔保，屬于非典型擔保，應(yīng)當類推適用作為典型擔保的動產(chǎn)抵押的規(guī)則。

三、未登記信托收據(jù)的對抗效力

未經(jīng)登記的信托收據(jù)交易的對抗效力，應(yīng)類推適用《民法典》中關(guān)于未登記動產(chǎn)抵押效力的規(guī)定。對于動產(chǎn)抵押權(quán)的對抗力，《民法典》規(guī)定了一個規(guī)范群，包括第403條、第404條、第405條、第414條、第415條和第416條。《民法典》第403條：“以動產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”確定第403條中第三人的范圍，需要對該規(guī)范群進行體系解釋。除第403條之外的各條，是關(guān)于正常經(jīng)營活動中的買受人、承租人、其他抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)這幾種類型的第三人與登記或者未登記動產(chǎn)抵押權(quán)人之間的對抗關(guān)系的法律規(guī)范。在第403條中第三人的善意是確定對抗關(guān)系的要件，而其他各條都不以第三人的善意作為確定對抗關(guān)系的要件。第403條不是未登記動產(chǎn)抵押權(quán)對抗力的一般規(guī)定，該條中的第三人不包括其他條款已規(guī)定類型的第三人。

根據(jù)第三人對動產(chǎn)抵押權(quán)標的物是否享有物權(quán)，第403條的第三人可以分為取得動產(chǎn)抵押權(quán)標的物所有權(quán)的非正常經(jīng)營過程中買受人和普通債權(quán)人。取得動產(chǎn)抵押權(quán)標的物所有權(quán)的買受人，屬于第403條中的第三人，未登記的動產(chǎn)抵押權(quán)不能對抗善意買受人取得的所有權(quán)[11］。普通債權(quán)人可以分為交易第三人和非交易第三人，侵權(quán)債權(quán)人屬于后者。侵權(quán)債權(quán)人與債務(wù)人之間不存在交易關(guān)系，動產(chǎn)抵押權(quán)即使未登記亦可對抗，不應(yīng)被劃入第403條的第三人之列。根據(jù)是否采取了扣押等公力救濟手段，普通交易債權(quán)人分為一般債權(quán)人和具有支配關(guān)系的債權(quán)人。

（一）普通交易債權(quán)人之排除

我國臺灣地區(qū)《動產(chǎn)擔保交易法》第5條第1項規(guī)定，“動產(chǎn)擔保交易，應(yīng)以書面訂立契約。非經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。對于“善意第三人”中第三人的范圍，臺灣地區(qū)通說及其最高法院均采取限制說，已在一點上達成一致，即債務(wù)人的一般債權(quán)人不是《動產(chǎn)擔保交易法》第5條第1項所稱之第三人，動產(chǎn)抵押權(quán)一旦成立，無論登記與否，其效力優(yōu)于債務(wù)人的一般債權(quán)人[12]。

日本民法采取意思主義物權(quán)變動模式，以登記或者交付為對抗第三人的要件，日本通說及判例關(guān)于登記對抗的第三人范圍的見解可資參考?！度毡久穹ǖ洹返?77條和第178條就第三人一詞在文字上未做任何限制，早期學說及判例均以法條就第三人之范圍未設(shè)任何限制為由采無限制說，認為第三人泛指所有具有利害關(guān)系之第三人。無限制說在第三人為侵權(quán)人時，會造成極不合理的后果，而且使日本民法所采取的意思成立——登記對抗主義物權(quán)變動模式中的意思成立失去法律意義，限制說遂成為通說。對于限制第三人的基準和范圍，從判例上看，不包括一般債權(quán)人[13]。

在采取物權(quán)登記對抗主義的國家或者地區(qū)，需登記對抗的第三人不包括一般債權(quán)人，未登記物權(quán)的效力優(yōu)先于一般債權(quán)人?；诘怯泴怪髁x的法律邏輯和社會需要，《民法典》第403條中的第三人不包括抵押人的一般債權(quán)人?！睹穹ǖ洹返?15條繼承了《中華人民共和國物權(quán)法》第15條的區(qū)分原則，區(qū)分設(shè)立物權(quán)合同的生效和物權(quán)設(shè)立兩個不同的法律狀態(tài)?！睹穹ǖ洹返?03條采納登記對抗主義，登記不是動產(chǎn)抵押權(quán)的成立要件而是對抗要件，動產(chǎn)抵押權(quán)在抵押合同生效時設(shè)立。根據(jù)區(qū)分原則，雖然動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立與抵押合同生效的時間相同，但是動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立是獨立的法律狀態(tài)，具有區(qū)別于抵押合同生效的獨立法律后果。未登記的動產(chǎn)抵押權(quán)優(yōu)先于抵押人的一般債權(quán)人，是動產(chǎn)抵押權(quán)成立的獨立物權(quán)法后果的體現(xiàn)。抵押人的一般債權(quán)人只能向抵押人請求履行債務(wù)，抵押物只是抵押人的一般債權(quán)人的一般擔保。抵押人的一般債權(quán)人對抵押物沒有支配性的權(quán)利，其普通債權(quán)劣后于未經(jīng)登記的抵押權(quán)人的抵押權(quán)。允許抵押人的一般債權(quán)人要求抵押權(quán)人將變賣抵押物所得資金按債權(quán)比例分配給自己，與抵押權(quán)作為物權(quán)的優(yōu)先性相沖突，除非法律賦予一般債權(quán)人特別權(quán)利，例如破產(chǎn)撤銷權(quán)。

《民法典》第403條中的第三人不包括進口商的一般債權(quán)人，銀行基于信托收據(jù)享有的權(quán)利可以對抗進口商的一般債權(quán)人。擔保人的一般債權(quán)人只有當轉(zhuǎn)化為具有支配關(guān)系的債權(quán)人時，才能與擔保權(quán)人發(fā)生合理的直接利益沖突。

（二）具有支配關(guān)系的債權(quán)人

債權(quán)人請求法院查封債務(wù)人財產(chǎn)的行為不能使債權(quán)人取得查封物的物權(quán)或優(yōu)先受償權(quán)，不會改變債權(quán)人的法律地位，未登記的抵押權(quán)人可以基于其物權(quán)提出執(zhí)行異議，扣押債權(quán)人不屬于第三人的范圍[14]。該觀點以物權(quán)與債權(quán)性質(zhì)的形式區(qū)分為基礎(chǔ)，以“物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)”教義為依據(jù)，但其結(jié)論不符合實質(zhì)正義和比較法通例。

法律規(guī)定未經(jīng)公示的物權(quán)無對抗力的目的，是為了保護交易安全，不得對抗的第三人范圍的確定，應(yīng)當建立在交易安全的保護和擔保物權(quán)人的保護之間的利益權(quán)衡之上，與“物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)”規(guī)則無關(guān)[15]?！睹绹y(tǒng)一商法典》第九編中在處理未完成公示的擔保物權(quán)與債務(wù)人的債權(quán)人的利益協(xié)調(diào)問題時，將債權(quán)人分成了兩類：一般債權(quán)人和留置權(quán)債權(quán)人。所謂留置權(quán)債權(quán)人是指，通過扣押、查封或類似措施在一定財產(chǎn)上取得留置權(quán)（lien）的債權(quán)人，包括為債權(quán)人利益為轉(zhuǎn)讓后的受讓人和申請破產(chǎn)后的破產(chǎn)受托人。未經(jīng)公示的擔保物權(quán)人的權(quán)利優(yōu)先于一般債權(quán)人的權(quán)利，但并不優(yōu)先于留置權(quán)債權(quán)人的權(quán)利?！兜聡袷略V訟法》第804條規(guī)定，申請執(zhí)行人因查封行為而取得優(yōu)先權(quán)，即查封質(zhì)權(quán)[16]。

我國未規(guī)定被查封財產(chǎn)的法定質(zhì)權(quán)，未登記動產(chǎn)抵押權(quán)人與抵押人的一般債權(quán)人在抵押物上權(quán)利的優(yōu)劣關(guān)系由執(zhí)行異議制度決定。在抵押人的債權(quán)人對抵押物申請強制執(zhí)行時，抵押人對抵押物的占有和強制執(zhí)行程序?qū)Φ盅何锪魍ǖ南拗?，?gòu)成抵押人的債權(quán)人對債權(quán)順利實現(xiàn)的合理信賴的基礎(chǔ)。而未登記動產(chǎn)抵押權(quán)屬于“隱形權(quán)利”，且該隱形狀態(tài)可歸責于抵押權(quán)人，應(yīng)當由抵押權(quán)人承擔不利后果。根據(jù)利益衡量，未登記動產(chǎn)抵押權(quán)不足以排除抵押人的債權(quán)人對抵押物的強制執(zhí)行。法律在未登記的擔保權(quán)人和債權(quán)人的利益沖突中，應(yīng)貫徹登記對抗主義背后的競爭哲學。一般債權(quán)人需及時引入公力救濟，始能對抗未登記的擔保權(quán)人，而未登記的擔保權(quán)人需在債權(quán)人引入公力救濟前完成登記才能對抗債權(quán)人。此種安排平衡了未登記擔保權(quán)人和一般債權(quán)人的利益，使雙方都需要采取積極措施保障自身權(quán)利，公力救濟方式使得一般債權(quán)人的債權(quán)具有某種“公示性”，也有利于糾紛的一次性解決。

《民法典》第403條中的第三人指取得動產(chǎn)抵押權(quán)標的物所有權(quán)的非正常經(jīng)營活動中的買受人和憑借公力救濟建立支配關(guān)系的債權(quán)人，例如破產(chǎn)債權(quán)人和扣押債權(quán)人。

（三）小結(jié)

缺乏登記手段的信托收據(jù)業(yè)務(wù)中，銀行未經(jīng)登記的擔保權(quán)可以對抗侵權(quán)債權(quán)人和普通交易債權(quán)人，不能對抗非因重大過失不知其擔保權(quán)存在的取得標的物所有權(quán)的買受人和具有支配關(guān)系的債權(quán)人。缺乏配套登記制度時，銀行使用信托收據(jù)的擔保功能需滿足以下條件才能實現(xiàn)：第一，進口商恪守誠信，未擅自出賣貨物或在貨物上設(shè)定其他擔保物權(quán)；第二，銀行做好貸后風險管理，關(guān)注進口商的經(jīng)營情況，在其經(jīng)營陷入困境申請破產(chǎn)前實現(xiàn)其擔保權(quán)；第三，進口商的其他債權(quán)人未查封、扣押貨物，在銀行通過法院執(zhí)行貨物時未申請參與分配。信托收據(jù)功能的實現(xiàn)，依賴于進口商的配合和避免進口商債權(quán)人的介入。進口商不配合的風險，銀行一定程度上可以通過嚴格審核進口商的資信情況加以防范。進口商債權(quán)人介入的風險，則有兩種方式降低：其一可以將貨物存放于第三方倉儲人處增加進口商債權(quán)人追蹤到貨物的難度；其二可以將進口商可能出現(xiàn)資金困難作為實現(xiàn)擔保權(quán)的條件，在進口商的其他債權(quán)人介入之前，搶先實現(xiàn)擔保權(quán)。

在未登記的情況下，信托收據(jù)發(fā)揮擔保作用的情況相當有限。銀行要更好地保障自身的利益，需要辦理登記以取得更強的對抗力。

四、信托收據(jù)公示方式的完善

傳統(tǒng)上，我國銀行開展信托收據(jù)業(yè)務(wù)時，缺乏辦理登記的途徑和意識。自“藍粵案”后，信托收據(jù)業(yè)務(wù)日漸式微，合適公示方式的欠缺是重要原因。我國原有《動產(chǎn)抵押登記辦法》深受不動產(chǎn)登記程序的影響，未采取聲明登記制[17]。《動產(chǎn)抵押登記辦法》規(guī)定的法定登記內(nèi)容除當事人名稱地址外，還包括抵押財產(chǎn)情況和被擔保債權(quán)情況，每筆動產(chǎn)抵押交易都需單獨登記。在使用信托收據(jù)的進口押匯業(yè)務(wù)中，銀行會與不同進口商甚至同一進口商進行大量的信托收據(jù)交易。如果信托收據(jù)交易需依照《動產(chǎn)抵押登記辦法》中的方式進行設(shè)立和注銷登記，手續(xù)將會十分繁雜，從而影響交易效率，給當事人增加不必要的負擔和交易成本。

根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于實施動產(chǎn)和權(quán)利擔保統(tǒng)一登記的決定》，我國自2021年1月1日起在全國范圍內(nèi)實施動產(chǎn)和權(quán)利擔保統(tǒng)一登記，普通動產(chǎn)抵押的登記機關(guān)從抵押人住所地的工商行政管理部門變?yōu)橹袊嗣胥y行。中國人民銀行公布的《征求意見稿》，提供了適合信托收據(jù)交易的公示手段。

（一）“聲明登記制”的優(yōu)勢

信托收據(jù)交易中，被擔保的債權(quán)以出賣購買的貨物為還款來源，存續(xù)時間較短，而且委托方往往大量從事信托收據(jù)交易。鑒于動產(chǎn)讓與擔保和附條件買賣的登記法規(guī)中采取的傳統(tǒng)登記方式會給信托收據(jù)交易的開展帶來不便，美國《統(tǒng)一信托收據(jù)法》創(chuàng)設(shè)了“聲明登記制”以解決信托收據(jù)交易的第三人效力問題。登記的內(nèi)容僅有警示作用，沒有公信力，第三人不能信賴其公示內(nèi)容，必須做進一步的調(diào)查。

依據(jù)《統(tǒng)一信托收據(jù)法》，委托方和受托方只需將一份共同簽署的通知交到州務(wù)卿處，通知中載明雙方的辦公地址并申明雙方正在進行或考慮進行以某種貨物為標的物的信托收據(jù)交易。只這一份通知，就完成了對雙方在提交前30天內(nèi)和提交后一年內(nèi)進行的所有此類信托收據(jù)交易的登記。在一年有效期內(nèi)重新提交一份通知即可將委托人既存擔保權(quán)對抗效力的有效期延長一年，而且使接下來一年內(nèi)新的信托收據(jù)交易具有對抗效力[18]264。在《統(tǒng)一商法典》第九編中，第9-502條繼承了《統(tǒng)一信托收據(jù)法》創(chuàng)設(shè)的“聲明登記制”。

“聲明登記制”以發(fā)揮公示功能為目標，而淡化了擔保交易的從屬性。登記內(nèi)容不包括被擔保債權(quán)，不會過多暴露債務(wù)人的經(jīng)營狀況。擔保物在擔保物權(quán)實現(xiàn)時可以確定即可，只要擔保聲明書中擔保物的記載足以涵蓋相關(guān)的擔保物，擔保聲明書就能有效及于該擔保物上的擔保交易。擔保聲明書能有效及于嗣后取得的特定種類的財產(chǎn)并能有效地公示擔保合同之下的未來貸款，而無論嗣后取得的財產(chǎn)或者未來貸款是否在擔保聲明書中提及[19]。不登記被擔保債權(quán)和擔保物無需在公示時確定，使公示的效力可以涵蓋特定債權(quán)人和債務(wù)人間在某類擔保物上的所有融資行為，適合于進出口貿(mào)易?！奥暶鞯怯浿啤迸涮椎牡怯浻行谝?guī)定，可以避免大量無用登記的存在。

（二）“聲明登記制”的確立

我國臺灣地區(qū)的《動產(chǎn)擔保交易法》在信托占有等制度的公示方法上，沒有貫徹“聲明登記制”理念，僅規(guī)定了作為“聲明登記制”附屬產(chǎn)物的登記有效期制度?！秳赢a(chǎn)擔保交易法》第8條規(guī)定，登記機關(guān)應(yīng)將契約當事人之姓名或名稱、標的物說明、擔保債權(quán)額、訂立契約日期、終止日期及其他必要事項，公開于網(wǎng)站或以其他適當方法公告之。被擔保債權(quán)的情況屬于登記內(nèi)容，導致一次登記僅對應(yīng)一次融資行為。

《征求意見稿》建立的登記制度將為擔保權(quán)人提供便利公示手段的目標推到極致，允許擔保權(quán)人單方辦理登記。對于虛假登記或者惡意登記，擔保人需采取異議登記結(jié)合訴訟或者仲裁的方式獲得救濟。不同于不動產(chǎn)登記，動產(chǎn)擔保登記沒有公信力而僅起警示作用，其記載內(nèi)容僅需使第三人知道特定動產(chǎn)上有可能存在抵押權(quán)即可，而無需記載被擔保債權(quán)情況等額外信息?！墩髑笠庖姼濉返?條區(qū)分法定登記內(nèi)容和約定登記內(nèi)容，以滿足不同類型擔保交易的需求。以向第三人提示特定擔保人在特定動產(chǎn)上擔保權(quán)益的存在可能性為目的，法定登記內(nèi)容僅包括擔保權(quán)人和擔保人的基本信息、擔保財產(chǎn)的描述、登記期限。被擔保債權(quán)的相關(guān)信息，屬于約定登記內(nèi)容。對“擔保財產(chǎn)的描述”，以能夠合理識別擔保財產(chǎn)為已足，不限于登記時擔保人已經(jīng)取得的財產(chǎn)，符合信托收據(jù)交易的需求。《征求意見稿》未規(guī)定默認的登記期限，擔保權(quán)人應(yīng)當根據(jù)主債權(quán)履行期限合理確定登記期限。

《征求意見稿》第2條對納入動產(chǎn)和權(quán)利擔保統(tǒng)一登記范圍的擔保類型采取了“列舉+兜底”方式規(guī)定，信托收據(jù)屬于“其他可以登記的動產(chǎn)和權(quán)利擔保”?！墩髑笠庖姼濉敷w現(xiàn)“聲明登記制”理念建立的“人的編成主義”的公示制度，為信托收據(jù)交易提供了便利的公示方式。在“聲明登記制”下，登記內(nèi)容由擔保權(quán)人自行填寫，中國人民銀行征信中心不開展事前審批性登記，不對登記內(nèi)容進行實質(zhì)審查。擔保合同不屬于登記內(nèi)容或?qū)彶閷ο螅磐惺論?jù)的非典型擔保身份不構(gòu)成辦理登記的障礙。辦理信托收據(jù)業(yè)務(wù)的銀行作為擔保權(quán)人，可以自行辦理登記以完善其擔保權(quán)利。由于登記內(nèi)容的約定性，銀行可以根據(jù)信托收據(jù)交易的重復性特點，選擇不登記被擔保債權(quán)的信息，僅描述某一類進口貨物，從而完成進口商登記期限內(nèi)進口的不特定筆數(shù)的同類進口貨物上的權(quán)利公示?！墩髑笠庖姼濉方⒌摹奥暶鞯怯浿啤睘槲覈箨懙貐^(qū)的信托收據(jù)業(yè)務(wù)提供了優(yōu)于我國臺灣地區(qū)的信托占有制度的公示方法。

（三）登記后信托收據(jù)的對抗力

信托收據(jù)交易屬于《征求意見稿》第2條第7項兜底規(guī)定的“其他可以登記的動產(chǎn)和權(quán)利擔?！保梢栽谥袊嗣胥y行建立的統(tǒng)一動產(chǎn)和權(quán)利擔保登記系統(tǒng)中辦理登記。基于功能主義立場，《民法典》擴大了擔保合同的范圍，具有相同特征的典型擔保物權(quán)和非典型擔保交易應(yīng)當適用統(tǒng)一的對抗規(guī)則。動產(chǎn)抵押是《民法典》規(guī)定的非占有型動產(chǎn)擔保物權(quán)的典型，信托收據(jù)作為占有改定型動產(chǎn)讓與擔保則屬于非占有型的非典型擔保交易。信托收據(jù)交易和動產(chǎn)抵押依《征求意見稿》完成的登記，具有相同的制度保障和公示效果，即推定第三人知悉登記內(nèi)容。完成登記的信托收據(jù)的對抗效力，應(yīng)類推適用《民法典》中關(guān)于動產(chǎn)抵押的相關(guān)規(guī)則。

在信托收據(jù)交易中，銀行為進口商支付進口貨物價款提供融資而對進口商享有債權(quán)，被擔保的債權(quán)是擔保標的物的“價款”，應(yīng)類推適用《民法典》第416條買賣價款抵押權(quán)優(yōu)先性規(guī)則。銀行基于信托收據(jù)交易享有的擔保權(quán)，優(yōu)先于涵蓋進口貨物的登記先在的動產(chǎn)浮動抵押、普通動產(chǎn)抵押權(quán)和動產(chǎn)質(zhì)權(quán)。提單交付給進口商后，銀行有10天的辦理登記的溯及既往期限。美國《統(tǒng)一信托收據(jù)法》，考慮到大多數(shù)信托收據(jù)交易完成的時間，規(guī)定了30天的溯及既往期限以減輕委托人的登記負擔?！督y(tǒng)一商法典》第9-312條（e）項和（f）項繼承了《統(tǒng)一信托收據(jù)法》的溯及既往期限，將30天縮短為20天。雖然我國10天的溯及既往期限稍短，但其存在仍能使銀行可以根據(jù)與進口商之間的債務(wù)清償安排及其履行情況，在期限超過前再決定是否辦理登記，不需要每筆交易都辦理登記。例如，如果進口商承諾在10天內(nèi)變賣貨物并清償對銀行的債務(wù)，當進口商履行其承諾時，則銀行不需要為該筆交易辦理登記。在信托收據(jù)交易中，《民法典》第416條規(guī)定的10天溯及既往期限的適用可以在“聲明登記制”之外進一步降低銀行的登記成本。

在《民法典》中，登記后的動產(chǎn)抵押權(quán)對抗力受到兩項限制：第404條規(guī)定的“正常經(jīng)營活動中的買受人”規(guī)則和第456條留置權(quán)的優(yōu)先性。這兩條規(guī)范應(yīng)類推適用于銀行在信托收據(jù)交易中享有的擔保權(quán)。

五、結(jié)語

信托收據(jù)構(gòu)建的法律關(guān)系不是自益信托關(guān)系，而是附清算條款的占有改定型動產(chǎn)讓與擔保關(guān)系?！睹穹ǖ洹穼ξ餀?quán)法定原則采取寬緩立場，信托收據(jù)屬于第388條中的“其他具有擔保功能的合同”，應(yīng)類推適用動產(chǎn)抵押的相關(guān)規(guī)定。傳統(tǒng)的信托收據(jù)交易缺乏公示方式，銀行的法律地位相當于未登記動產(chǎn)抵押的權(quán)利人，得到的保障聊勝于無，無法對抗善意買受人、正常經(jīng)營活動中的買受人、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人、登記或未登記的其他動產(chǎn)抵押權(quán)人和具有支配關(guān)系的債權(quán)人?！墩髑笠庖姼濉芬浴奥暶鞯怯浿啤钡倪壿嫺脑靹赢a(chǎn)擔保登記制度，為信托收據(jù)交易提供了低成本的公示方式。低成本的公示方式使傳統(tǒng)的信托收據(jù)業(yè)務(wù)可以“重生”，可以對抗除正常經(jīng)營活動中的買受人和留置權(quán)人外的第三人。但是，傳統(tǒng)的信托收據(jù)交易采取讓與擔保構(gòu)造的隱蔽擔保目的已然無法實現(xiàn)，卻使法律適用復雜化而平添法律風險。《民法典》建立的動產(chǎn)抵押制度及其配套登記制度，為進口押匯業(yè)務(wù)提供了更妥當?shù)膿９ぞ摺榻档头蛇m用的困難以減少法律風險，銀行可以考慮以動產(chǎn)抵押業(yè)務(wù)取代信托收據(jù)業(yè)務(wù)這一名不副實的舶來品。

注釋：

（1）肯考帝亞農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易（上海）有限公司訴廣東富虹油品有限公司買賣合同糾紛案，上海市高級人民法院（2009）滬高民二（商）初字第4號民事判決書。

（2）中國建設(shè)銀行股份有限公司廣州荔灣支行與廣東藍粵能源發(fā)展有限公司、惠來粵東電力燃料有限公司等信用證開證糾紛申請再審民事判決書，最高人民法院（2015）民提字第126號再審民事判決書。

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The Revival of Trust Receipt Transaction under Civil Code

LI Peigen

（Law School， Peking University， Beijing 100871， China）

Abstract：The trust receipt is a guarantee tool by banks in the import bill negotiation business， which establishes a possession transfer guarantee rather than a self-benefit trust. As for the legal structure of transfer guarantee， the civil code adopts the theory of composition of guarantee right. The agreement on transfer and guarantee of possession belongs to “other contracts with guarantee function” in article 388 of the civil code， and the relevant provisions of chattel mortgage shall be applied by analogy. The traditional trust receipt business， which lacks the supporting registration system， belongs to invisible guarantee and the relevant provisions of unregistered chattel mortgage shall be applied， leaving banks no protection. The Declaration Registration System created by the “Measures for the Unified Registration of Movable Property and Rights Guarantees （Revised Draft for Comment）” for chattel security meets the needs of the trust receipt transaction， providing banks an opportunity to make it prosperous again.

Key words： "Trust Receipt; Civil Code; Chattel Assignment and Guarantee; Chattel Mortgage

編輯：唐玲娜

收稿日期：2021-10-01

作者簡介：李培根（1992-），男，武漢人，博士研究生，主要研究方向：民商法學。