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        專家坐診

        2022-12-17 07:53:22韓英花
        人力資源 2022年10期
        關(guān)鍵詞:辭職信用人單位辦理

        韓英花

        我們公司一名女員工9 月提出辭職,原計(jì)劃于10 月底離職,但提出辭職后不久該員工發(fā)現(xiàn)懷孕,想繼續(xù)留任。這種情況下,公司能否繼續(xù)辦理離職手續(xù)?

        Q &A

        首先看員工提交的辭職文件是辭職信,還是辭職申請。兩者雖然只有一字之差,但法律意義卻截然不同:

        《勞動合同法》第三十七條規(guī)定,“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同”。辭職信就是員工通知公司解除勞動關(guān)系,屬于單方要求,不管公司是否審批,員工提出辭職三十日后即可離職。員工想撤銷辭職,除非公司同意,否則三十日后雙方勞動關(guān)系也將自動解除。

        辭職申請是員工向公司說明理由,提出解除勞動合同的意向。辭職申請類文件含有“辭職申請”“望批準(zhǔn)”“請領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)”“申請批準(zhǔn)”等表述。員工提出辭職申請,但公司沒有審批,嚴(yán)格來講雙方對離職未達(dá)成一致意見,勞動關(guān)系未解除。公司審批通過,雙方就離職達(dá)成一致意見,離職申請就生效。

        《北京市勞動局、北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要(二)》提到,“女職工與用人單位協(xié)商解除勞動合同后,發(fā)現(xiàn)自己懷孕后又要求撤銷協(xié)議或者要求繼續(xù)履行原合同的,一般不予支持?!?/p>

        《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋》第三十五條規(guī)定:“勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議,不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效?!币虼?,離職申請一旦批準(zhǔn)即生效,員工想反悔,撤銷也需要公司同意。除非員工能證明本人提出的辭職信或離職申請存在欺詐、脅迫、乘人之危等情形,否則應(yīng)按照與公司確定的離職日期辦理離職。

        我公司有員工合同期滿未及時(shí)續(xù)簽,但勞動合同中約定“勞動合同期滿雙方未提出異議的,合同自動續(xù)簽”,是否不用支付未簽訂書面合同的二倍工資賠償?

        Q &A

        勞動合同到期滿自動延續(xù)約定的有效性,部分地方是有明文規(guī)定支持的。

        例如,江蘇省規(guī)定用人單位與勞動者的約定,勞動合同期滿后自動續(xù)延的,視為雙方連續(xù)訂立勞動合同。有的省市(如北京市),雖然地方?jīng)]有明文規(guī)定,但司法實(shí)踐中認(rèn)為用人單位與員工在勞動合同中已經(jīng)約定勞動合同到期續(xù)延,在勞動合同到期后,員工仍繼續(xù)工作,雙方均未提出解除或終止勞動合同的,屬于雙方意思表示一致續(xù)延勞動合同,不支持二倍工資訴求。

        公司為了預(yù)防續(xù)簽勞動合同有遺漏,可在勞動合同范本里約定自動延續(xù)條款。但建議此類條款僅作為發(fā)生未簽訂書面協(xié)議時(shí)的輔助性措施,員工勞動合同到期時(shí)仍應(yīng)正式續(xù)簽。

        某員工工作表現(xiàn)不佳,經(jīng)溝通后被公司勸退,以主動辭職的形式寫了辭職信。但又想領(lǐng)失業(yè)金,想和公司簽協(xié)商解除協(xié)議書,對公司是否有風(fēng)險(xiǎn)?

        Q &A

        有風(fēng)險(xiǎn)。

        領(lǐng)取失業(yè)金的前提是員工非因本人原因解除勞動關(guān)系,且辦理社會保險(xiǎn)減員時(shí),減員理由應(yīng)選擇“非因勞動者原因解除”,否則員工無法領(lǐng)取失業(yè)金。

        雖然該員工是工作不勝任等原因被動離職,但既然貴公司與員工之間達(dá)成一致,員工也考慮今后再就業(yè)問題,采取主動辭職方式,所簽訂的離職文件就應(yīng)保持一致性。否則,貴公司與員工再簽訂一份協(xié)商解除協(xié)議書,認(rèn)可該員工屬于被動離職,但又沒支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,員工日后仍可以通過仲裁請求貴公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

        我公司(北京)制度規(guī)定經(jīng)理級以上屬于高級管理人員實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制,該約定是否有效?

        Q &A

        根據(jù)北京市的相關(guān)規(guī)定,高級管理人員實(shí)行不定時(shí)工作制不需要辦理審批手續(xù)。但勞動法對于高級管理人員并未規(guī)定明確定義。如果參照公司法的定義,“高級管理人員”是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。這里提到的“經(jīng)理”是指負(fù)責(zé)公司整體經(jīng)營的經(jīng)理,例如“總經(jīng)理”或“執(zhí)行總經(jīng)理”。部門經(jīng)理、財(cái)務(wù)經(jīng)理、銷售經(jīng)理等不屬于公司法所指向的經(jīng)理,仍應(yīng)該向勞動行政部門審批。

        我公司擬聘用一名應(yīng)屆畢業(yè)生,但發(fā)現(xiàn)他因成績不合規(guī),沒有拿到畢業(yè)證,學(xué)籍上的狀態(tài)仍舊是“在籍”。是否可以按在校生的狀態(tài),簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議?

        Q &A

        不可以。

        根據(jù)《教育部辦公廳關(guān)于高等學(xué)校結(jié)業(yè)生學(xué)歷問題的批復(fù)》解釋,普通高等學(xué)校的結(jié)業(yè)生就業(yè)由學(xué)校推薦,單位錄用時(shí)可同畢業(yè)生一樣由學(xué)校辦理就業(yè)報(bào)到手續(xù)。由此可見,結(jié)業(yè)生不屬于在校生,與一般畢業(yè)生具備同樣的就業(yè)資格。即使是持結(jié)業(yè)證的學(xué)生,只要符合勞動法規(guī)定的就業(yè)年齡,且具備勞動能力即可作為勞動者,畢業(yè)證并非判斷勞動者主體資格的標(biāo)準(zhǔn)。

        公司有個員工連續(xù)數(shù)日缺勤,而且聯(lián)系不上。公司聯(lián)系了其家人,但是其家人也說聯(lián)系不上他本人。公司是否可以給他本人發(fā)個郵件和短信,描述一下現(xiàn)在的情況,要求限時(shí)回復(fù),如果不回復(fù)按自動離職處理?

        Q &A

        不能直接按離職處理。

        如果家屬也聯(lián)系不上員工,通常有以下兩種可能:

        第一種,員工涉嫌違法行為,被公安機(jī)關(guān)限制人身自由,無法與外界聯(lián)系。被限制人身自由時(shí),公安機(jī)關(guān)都會通知家屬,但家屬可能擔(dān)心公司會開除員工,故刻意隱瞞。若員工被公安機(jī)關(guān)限制人身自由,除非被追究刑事責(zé)任,否則不能按解除處理,只能按勞動合同中止或事假處理。

        第二種,員工因逃避債務(wù)等原因失聯(lián)。此類情形,可以依據(jù)規(guī)章制度進(jìn)行曠工處理。例如先發(fā)出返崗?fù)ㄖ獣?,要求返崗。若員工置之不理,達(dá)到規(guī)章制度規(guī)定的曠工天數(shù),按嚴(yán)重違紀(jì)解除勞動合同。解除勞動合同時(shí),必須書面通知,且通知送達(dá)有效地址。

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