何必文

浙江望朔律師事務(wù)所，浙江 義烏 322000

一、相關(guān)概述

（一）我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)定義及現(xiàn)狀

商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)包括多個(gè)項(xiàng)目，通常所指的，主要是對(duì)呆滯貸款和呆賬貸款的統(tǒng)稱。在具體的銀行風(fēng)險(xiǎn)管理中，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)高低和債權(quán)的實(shí)現(xiàn)情況，將商業(yè)銀行的資產(chǎn)分為五個(gè)等級(jí)，既包含正常資產(chǎn)，也包含不良資產(chǎn)［1］。隨著銀行業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展，各種貸款種類、項(xiàng)目不斷增加，在各類業(yè)務(wù)深入開展的同時(shí)，銀行貸款金額和不良資產(chǎn)金額都在逐年增長。研究發(fā)現(xiàn)，我國商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)一直呈增長趨勢(shì)，截至2020年，已經(jīng)超過兩萬七千億元，比五年前增加了一倍還要多，甚至年增幅也超過了20%。這個(gè)增長規(guī)模和增長速度，已經(jīng)威脅到金融系統(tǒng)的健康發(fā)展，也為商業(yè)銀行的資金運(yùn)轉(zhuǎn)帶來更多的困難和不確定性［2］。另外，由于新冠肺炎疫情影響，無論是我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況，還是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，都趨于放緩，甚至出現(xiàn)下行的風(fēng)險(xiǎn)。鑒于這些情況，銀行貸款受經(jīng)濟(jì)提振和行業(yè)政策的影響，審核和放款速度增快，為保證經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供了幫助，但另一方面，壞賬情況也在逐漸增加，不良資產(chǎn)數(shù)額一直在高位運(yùn)行。結(jié)合當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)和社會(huì)局勢(shì)，商業(yè)銀行是否能夠有效處理不良資產(chǎn)，成為影響金融業(yè)發(fā)展的重大難題。為了穩(wěn)定金融市場(chǎng)發(fā)展，協(xié)調(diào)國民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，妥善處理不良資產(chǎn)是商業(yè)銀行必須執(zhí)行的重要任務(wù)。

（二）我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的處置方式

不良資產(chǎn)的處置方式，商業(yè)銀行常規(guī)的操作主要有三種，具體介紹如下。

1.批量轉(zhuǎn)讓方式

批量轉(zhuǎn)讓的處理方式，能夠?qū)⒉涣假Y產(chǎn)再次盤活，有效減少商業(yè)銀行的資金負(fù)擔(dān)。具體辦法為：商業(yè)銀行核算不良財(cái)產(chǎn)金額，按照不良資產(chǎn)的規(guī)模，進(jìn)行捆綁打包的模式，整合為一項(xiàng)內(nèi)容，轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司再次處理，這種方式有助于快速降低商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)率［3］。當(dāng)前，我國有四大金融資產(chǎn)管理公司，它們的主營業(yè)務(wù)就是不良資產(chǎn)處理。轉(zhuǎn)讓結(jié)束后，四大公司再通過其他的優(yōu)化處理方式，最終實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)的分解和變現(xiàn)。

2.資產(chǎn)證券化方式

資產(chǎn)證券化是金融機(jī)構(gòu)常用的融資方式之一，有時(shí)也作為科學(xué)的不良資產(chǎn)處理辦法進(jìn)行運(yùn)作。應(yīng)用這種方式，對(duì)不良資產(chǎn)及商業(yè)銀行有具體的要求。首先，經(jīng)過評(píng)估后，能夠變現(xiàn)或者實(shí)現(xiàn)的不良財(cái)產(chǎn)，或者能夠維持相對(duì)穩(wěn)定的現(xiàn)金流的不良資產(chǎn)，才能為證券化做準(zhǔn)備。其次，通過不良資產(chǎn)證券化后，不良資產(chǎn)的流動(dòng)性增加，變現(xiàn)或者進(jìn)行流通的機(jī)會(huì)增多。同時(shí)，經(jīng)過證券化后，還可能會(huì)帶來固定的現(xiàn)金收入，是非?？茖W(xué)的處理方式之一。最后，商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)進(jìn)行證券化處理，需要遵守標(biāo)準(zhǔn)流程，主要為：（1）銀行內(nèi)部有專業(yè)的部門和機(jī)構(gòu)；（2）要評(píng)估不良資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)，綜合不良資產(chǎn)金額；（3）不良資產(chǎn)證券化后需采用信用評(píng)級(jí)管理；（4）完成準(zhǔn)備工作，開始發(fā)行不良資產(chǎn)證券，參與交易；（5）售后服務(wù)，主要是依據(jù)證券服務(wù)方式進(jìn)行管理服務(wù)?？偟膩碚f，這種證券化的方式是最科學(xué)、最有效的不良資產(chǎn)處理方式。

3.債轉(zhuǎn)股方式

商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，往往來自于不同企業(yè)的不同業(yè)務(wù)。在處理不良資產(chǎn)時(shí)，可以通過協(xié)商，將企業(yè)導(dǎo)致的不良資產(chǎn)通過債轉(zhuǎn)股方式轉(zhuǎn)移給企業(yè)，從而擁有企業(yè)的股權(quán)，實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)的形式轉(zhuǎn)換［4］。這種不良資產(chǎn)的變現(xiàn)方式，有助于盤活資產(chǎn)，也是商業(yè)銀行對(duì)貸款企業(yè)采用較多的處理方式。債轉(zhuǎn)股之后，企業(yè)的負(fù)債率明顯降低，商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)規(guī)模、數(shù)量均有所下降，雙方的風(fēng)險(xiǎn)切實(shí)減少，有利于各方的后續(xù)發(fā)展。但是，在實(shí)施游離形式的債轉(zhuǎn)股中，會(huì)受到法律限制，具有較大的風(fēng)險(xiǎn)。也就是說，商業(yè)銀行一旦采用游離形式債轉(zhuǎn)股，從股權(quán)中獲益的情況將會(huì)被免除，只能享受股權(quán)原有價(jià)值，不會(huì)獲得收益。另外，雖然債轉(zhuǎn)股形式較為常見，商業(yè)銀行實(shí)施的案例也較多，但實(shí)際的操作卻沒有相應(yīng)法律層面的保障，更談不上商業(yè)銀行和企業(yè)的其他權(quán)益。

二、我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置相關(guān)法律現(xiàn)狀

對(duì)于商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的處置，在法律層面，我國出臺(tái)了《商業(yè)銀行法》《金融資產(chǎn)管理公司條例》；而具體的操作中，相關(guān)的指導(dǎo)政策和條例有《加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)依法收貸、清收不良資產(chǎn)的法律指導(dǎo)意見》《貸款風(fēng)險(xiǎn)分類指導(dǎo)原則》等。這些法律條文和管理政策，都對(duì)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)進(jìn)行了詳細(xì)的說明，并規(guī)范了處理不良資產(chǎn)的措施、策略；說明了其中的風(fēng)險(xiǎn)和操作的步驟［5］。這些指導(dǎo)原則等所有條文的頒布，指導(dǎo)商業(yè)銀行開展有效的不良資產(chǎn)處理工作，明確了評(píng)估不良資產(chǎn)的具體標(biāo)準(zhǔn)和流程，完善了有關(guān)的管理防控制度和具體的監(jiān)督審核制度。憑借著這些指導(dǎo)內(nèi)容，大部分的商業(yè)銀行能夠有效解決不良資產(chǎn)處理問題。

商業(yè)銀行相關(guān)法律法規(guī)的設(shè)立初衷，就是對(duì)于商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的規(guī)范，確保不會(huì)出現(xiàn)工作環(huán)節(jié)監(jiān)督缺失的情況，幫助商業(yè)銀行貸款業(yè)務(wù)順利開展和良性發(fā)展，維護(hù)資金市場(chǎng)、金融市場(chǎng)的穩(wěn)定。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展及國際金融大環(huán)境的變化，商業(yè)銀行為了擴(kuò)大業(yè)務(wù)，增強(qiáng)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，各類貸款業(yè)務(wù)增長迅猛，與之相隨的，也帶來了更多的不良資產(chǎn)和運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)濟(jì)、金融的快速發(fā)展，突出了法律滯后的情況，凸顯了不良資產(chǎn)與發(fā)展的矛盾，促使其成為亟待解決的需求。另外，在不良資產(chǎn)的處理中，法律法規(guī)的不完善、不健全，也導(dǎo)致商業(yè)銀行無法合理規(guī)避不良資產(chǎn)的處理風(fēng)險(xiǎn)，從而制約了金融業(yè)務(wù)的發(fā)展，打破了金融市場(chǎng)的穩(wěn)定。

三、我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）以批量轉(zhuǎn)讓方式處置存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

商業(yè)銀行選擇批量轉(zhuǎn)讓方式來處理不良資產(chǎn)，盡管會(huì)將不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給金融資產(chǎn)管理公司，但在這個(gè)過程中，會(huì)受到以下風(fēng)險(xiǎn)制約。第一，等待處理的不良資產(chǎn)相關(guān)信息的披露非常重要，一旦操作不規(guī)范，會(huì)引發(fā)嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)；第二，商業(yè)銀行在打包不良資產(chǎn)時(shí)，也會(huì)因?yàn)橘Y產(chǎn)糾紛產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。具體分析這兩種風(fēng)險(xiǎn)類型，商業(yè)銀行應(yīng)該重視下列問題：一是不良資產(chǎn)的信息披露對(duì)轉(zhuǎn)讓過程造成影響，其具體的信息內(nèi)容直接影響了最終的成交價(jià)格和成交數(shù)量，決定了交易的成功率，同時(shí)對(duì)交易雙方的利益保障有一定的制約作用。作為交易中的賣方，商業(yè)銀行有義務(wù)向買方公布商品的所有信息，為商品的真實(shí)性負(fù)責(zé)。在買方對(duì)所購買商品進(jìn)行明確評(píng)估和了解后，才能給出合理的價(jià)格及交易決定［6］。一旦賣方商品信息公布不全或影響了買方的評(píng)估，不但會(huì)影響交易的進(jìn)行，還可能面臨買方的法律訴訟，承擔(dān)交易的違約責(zé)任。二是商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)包，多數(shù)來自于多家企業(yè)、多筆業(yè)務(wù)，甚至存在本來就具有爭(zhēng)議的不良資產(chǎn)。一旦這個(gè)不良資產(chǎn)包開展批量轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，也就會(huì)將原有的爭(zhēng)議資產(chǎn)進(jìn)行了銷售，導(dǎo)致買方在后續(xù)管理時(shí)出現(xiàn)違法情況，既要面對(duì)法律訴訟，還要損失資金，進(jìn)而就會(huì)引發(fā)對(duì)商業(yè)銀行的訴訟追究，特別是交易違約的追究和違約責(zé)任的判定。

（二）以資產(chǎn)證券化方式處置存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

雖然資產(chǎn)證券化處理不良資產(chǎn)的科學(xué)性較高，但在具體的實(shí)施中，由于我國相對(duì)性的法律條文不夠完善，整體的運(yùn)作流程尚不標(biāo)準(zhǔn)，都導(dǎo)致這種方式的法律保障性較低。另外，相關(guān)的法律條文沒有對(duì)不良資產(chǎn)證券化方式進(jìn)行針對(duì)性立法，操作也就沒有具體的法律依據(jù)，一旦出現(xiàn)問題，就會(huì)導(dǎo)致無法通過法律明確責(zé)任的劃分，問題一直得不到有效解決，從而導(dǎo)致雙方的法律風(fēng)險(xiǎn)。不良資產(chǎn)證券化的處理方式，只能是不良資產(chǎn)處理的科學(xué)方式，是商業(yè)銀行變現(xiàn)不良資產(chǎn)的最優(yōu)解，但卻沒有專業(yè)的法律支撐，具體操作還缺乏更多的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。另外，我國的證券法律體系不夠健全，法律文件內(nèi)部的矛盾也較突出，特別是針對(duì)《證券法》和《銀行法》來說，關(guān)于不良資產(chǎn)的確定并不一致，界定范圍也不相同，因此，不良資產(chǎn)證券化既科學(xué)，又并行了各種法律風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致雙方都無法對(duì)交易進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，無法完成最終的證券化交易。

（三）以債轉(zhuǎn)股方式處置存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

債轉(zhuǎn)股的不良資產(chǎn)處置方式，當(dāng)前還沒有相關(guān)的法律規(guī)定對(duì)其進(jìn)行約束，僅僅是在企業(yè)、公司管理的相關(guān)法律條文中，給出了一定的要求。商業(yè)銀行通過債轉(zhuǎn)股獲得企業(yè)的股權(quán)，只能通過合同等進(jìn)行約束，沒有法律支持，無法避免未來的法律糾紛。同時(shí)，《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定了銀行不得持有企業(yè)股份（將企業(yè)的欠款轉(zhuǎn)成股權(quán)時(shí)），這也導(dǎo)致此措施無法有效執(zhí)行。在實(shí)際的操作中，往往是由四大金融資產(chǎn)管理公司參與其中，作為第三人進(jìn)行間接處置。這種繁瑣的處理流程，給商業(yè)銀行和企業(yè)帶來大量的繁瑣流程和交易的不確定性，還帶來更多不可預(yù)知的法律風(fēng)險(xiǎn)［7］。

四、我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置法律風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避

（一）完善對(duì)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置的相關(guān)立法

商業(yè)銀行處置不良資產(chǎn)，不僅是行業(yè)發(fā)展的必然行為，更是穩(wěn)定金融市場(chǎng)的有效手段。因此，不良資產(chǎn)的處置，一定要有法律的支持與保障，在有具體的法律依據(jù)的條件下，選擇科學(xué)的處置方式，實(shí)現(xiàn)利益最大化。首先，要建立健全商業(yè)銀行處置不良資產(chǎn)的相關(guān)法律、法規(guī)，特別是相應(yīng)的監(jiān)管制度和監(jiān)管部門的建立，不僅能夠促進(jìn)不良資產(chǎn)的處理效率，還能確保處理過程的嚴(yán)謹(jǐn)、公開，保障買方的利益?，F(xiàn)階段，我國的相關(guān)法律少之又少，從權(quán)威性、適用范圍、責(zé)權(quán)分析都非常簡單，過于粗略，無法起到真正的管理、保障作用。其次，立法中應(yīng)該明確規(guī)定具體的處理要素，特別是雙方主體、不良資產(chǎn)資料、性質(zhì)、范圍等等，都要進(jìn)行必要的說明，才能更好地保障交易的公開，保護(hù)雙方的權(quán)益。更為商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的處置提供一個(gè)合法的、良好的市場(chǎng)交易環(huán)境。

（二）完善對(duì)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)證券化的相關(guān)法律規(guī)制

作為最具科學(xué)性的不良資產(chǎn)證券化處理方式，既能增強(qiáng)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的變現(xiàn)能力，也能保障債權(quán)債務(wù)人的利益。因此，我國應(yīng)該建立健全相應(yīng)的法律法規(guī)，確保這一處理措施的正確開展。政府要完善不良資產(chǎn)證券化法律條文，通過規(guī)范條例降低此方式中的法律風(fēng)險(xiǎn)，特別是違約責(zé)任，提高資產(chǎn)的處置效率，從而有效盤活不良資產(chǎn)，給商業(yè)銀行和債權(quán)人帶來更大的利益。首先，建議制定“資產(chǎn)證券化”相關(guān)單行法，明確適應(yīng)的法律主體，通過完善的法律制度，保障不良資產(chǎn)證券化措施的運(yùn)行［8］。其次，明確證券化過程中的各項(xiàng)環(huán)節(jié)、流程的具體操作步驟，制定操作標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)不良資產(chǎn)證券化處置方式進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化監(jiān)管，降低法律風(fēng)險(xiǎn)，確保不良資產(chǎn)證券化處理的成功。

（三）建立健全債轉(zhuǎn)股相關(guān)法律法規(guī)

現(xiàn)階段，商業(yè)銀行債轉(zhuǎn)股方式的政策規(guī)范較為狹義，與現(xiàn)行法律條文存在著諸多矛盾，導(dǎo)致實(shí)施的風(fēng)險(xiǎn)過大。因此，政府和相應(yīng)的監(jiān)管部門，應(yīng)該制定詳細(xì)的債轉(zhuǎn)股政策，以法律制度為基礎(chǔ)，與法律條文相匹配，既能促進(jìn)債轉(zhuǎn)股的良性運(yùn)行，又能保障雙方的利益和義務(wù)，從而實(shí)現(xiàn)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。另外，國家的相關(guān)主管部門和單位，還要進(jìn)行嚴(yán)格、合理的監(jiān)督管理，對(duì)商業(yè)銀行通過債轉(zhuǎn)股方式進(jìn)行不良資產(chǎn)的處理，要通過立法等方式進(jìn)行監(jiān)督，并加強(qiáng)其中的責(zé)任管理，既保障商業(yè)銀行的權(quán)益，又要減輕企業(yè)的債務(wù)，為企業(yè)發(fā)展創(chuàng)造條件，幫助企業(yè)更快更好地發(fā)展下去。

五、小結(jié)

當(dāng)前，我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展仍處于增長模式，盡管世界范圍內(nèi)的新冠肺炎疫情給經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來了較大的影響，但縱觀全局，世界各國都在為經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇和金融穩(wěn)定做出努力。我國的商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處理已經(jīng)成為亟待解決的工作、任務(wù)，但在具體的處理時(shí)，不僅要選擇合理、科學(xué)的處置方式，還要盡可能規(guī)避各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)。這些問題以及相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)，都已經(jīng)成為商業(yè)銀行發(fā)展道路上的重大絆腳石。因此，政府部門應(yīng)該從建立健全相關(guān)法律法規(guī)開始，規(guī)范不良資產(chǎn)的處置流程，監(jiān)管處置步驟，保障雙方合法權(quán)益，促進(jìn)不良資產(chǎn)的合法、合規(guī)處理；而商業(yè)銀行則要依據(jù)具體的法律條文和指導(dǎo)原則，按照標(biāo)準(zhǔn)的處理流程，公正、守法地開展不良資產(chǎn)處理工作。有了政策性法律條文的支持，有了標(biāo)準(zhǔn)化處理方式和流程作為依據(jù)，商業(yè)銀行能夠有效盤活不良資產(chǎn)，以更好的面貌和能力，為企業(yè)發(fā)展提供資金動(dòng)力，維護(hù)金融市場(chǎng)的平穩(wěn)、和諧，從而促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，為商業(yè)銀行長遠(yuǎn)發(fā)展和國富民強(qiáng)貢獻(xiàn)力量。