劉楊

（吉林省創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金管理有限公司，吉林 長春 130022）

當前，我國投資基金管理公司治理中存在持有人利益保護作用有限、注冊資本與管理資產(chǎn)規(guī)模懸殊等問題，使得基金持有人利益穩(wěn)定性不足。因此，如何針對基金管理公司治理存在問題誘因和具體表現(xiàn)，構(gòu)建具有針對性地解決路徑，對于強化基金持有人利益保護，推動投資基金管理公司治理優(yōu)化具有關(guān)鍵意義。

一、投資基金管理公司簡析

（一）投資基金管理公司概念

投資基金也可以叫互助基金或共同基金，通過公開發(fā)售或者私募基金份額募集資本，投資于股票、股權(quán)、債券等，而投資基金管理公司，則是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)對基金募集、基金份額申購、贖回、基金財產(chǎn)投資、收益分配等資金活動進行管理的公司，按照設(shè)立方式的不同，基金可以分為封閉型基金、開放型基金；有契約型基金、公司型基金；而按投資對象不同，劃分為股票基金、貨幣市場基金、期權(quán)基金、房地產(chǎn)基金等。

（二）投資基金管理公司的職責(zé)

1．依法募集基金，辦理或者委托經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的其他機構(gòu)代為辦理基金份額的發(fā)售、申購、贖回和登記事宜。

2．辦理基金備案手續(xù)。

3．對所管理的不同基金財產(chǎn)分別管理、分別記賬，進行證券投資。

4．按照基金合同的約定確定基金收益分配方案，及時向基金份額持有人分配收益。

5．進行基金會計核算并編制基金財務(wù)會計報告。

6．編制中期和年度基金報告。

7．計算并公告基金資產(chǎn)凈值，確定基金份額申購、贖回價格。

8．辦理與基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項。

9．召集基金份額持有人大會。

10．保存基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料。

11．以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為。

12．國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。

二、我國投資基金管理公司治理的特殊性

（一）治理目標更多元

在傳統(tǒng)公司管理過程中，股東財產(chǎn)與治理目標相對單一化，股東利益最大是其治理中心。但投資基金管理公司治理則不同，不僅包括基金管理公司股東和管理層之間委托代理關(guān)系，還包括基金持有人和管理人委托代理關(guān)系，所以，投資基金管理公司的治理目標更加多元，大體分為股東利益和持有人利益兩個方面。

（二）治理中受到多種法規(guī)限制

一般公司治理制度建設(shè)運行時，主要受到《公司法》的限制，而投資基金管理公司則不同，為更好保護契約型基金持有人利益，投資基金管理公司治理的限制更多，除了基礎(chǔ)《公司法》以外，還需要受到《基金法》《證券投資基金管理公司管理辦法》《基金治理準則》《基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見》《基金管理公司公平交易制度指導(dǎo)意見》等內(nèi)容的限制，以此確保對基金管理人內(nèi)部控制與交易行為管理，有效保障基金份額持有人利益。

（三）委托代理環(huán)節(jié)較長

與一般公司的代理關(guān)系不同，證券投資基金管理公司委托代理關(guān)系比較復(fù)雜，包括基金持有人與基金管理公司、基金管理公司股東與董事會、董事會與經(jīng)理層、資金管理公司與托人干等多個環(huán)節(jié)，這不僅延長了委托代理環(huán)節(jié)鏈條和時間，也意味著委托代理成本的提升，使得基金只有人利益保護難度較大。

（四）公司治理組織結(jié)構(gòu)特殊性

一般公司治理結(jié)構(gòu)主要有股東大會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理構(gòu)成，而投資基金管理公司由于其特殊性，使得公司治理組織結(jié)構(gòu)除了上述參與主體以外，還包括督察長和持有人大會，這種組織結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，不僅增加了公司治理難度，還對監(jiān)管提出了更高的要求。

三、我國投資基金管理公司治理所存在的問題

從現(xiàn)階段投資基金管理公司治理現(xiàn)狀來看，雖然管理機制治理理論得到了規(guī)范和約束，但是實際治理機制設(shè)計中，還存在些許問題。具體表現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）持有人大會作為最高權(quán)力機構(gòu)，對基金持有人利益保護作用有限

現(xiàn)階段，持有人大會作為投資基金管理公司最高權(quán)力機構(gòu)，其召開有一定限制，需要持有人通過持有人大會向基金管理人提議召開，但如果管理人不同意召開，則持有人需要向托管人提議或10%以上持有人有同一事項才可召開，這使得部分持有人想召開持有人大會提出審議事項，行使自身監(jiān)督權(quán)的難度比較大，對基金持有人利益保護作用有限。

（二）基金管理公司注冊資本與管理資產(chǎn)規(guī)模之間差異懸殊

基金管理公司運行過程中，基金管理人作為基金名義所有人，可以在不持有基金資產(chǎn)下運營巨額投資資金，但基金管理公司運行資產(chǎn)規(guī)模與注冊資本之間比例差異懸殊，使得基金管理人風(fēng)險承受能力不足，不僅影響到基金持有人利益的保護，并且公司有限責(zé)任制模式下，管理不善或違規(guī)經(jīng)營給持有人帶來損失時，賠償責(zé)任認定也比較困難。

（三）監(jiān)督職責(zé)無法做到基金持有人利益優(yōu)先

基金管理公司運行時，獨立董事、督察長和監(jiān)事作為基金運作監(jiān)督責(zé)任人，在行使監(jiān)督職責(zé)時，由于各方面因素影響，使得基金持有人利益優(yōu)先原則下的監(jiān)督職責(zé)運行困難。首先，是獨立董事層面，由于選舉制度限制，獨立董事與大股東之間關(guān)系難以厘清，使得獨立董事獨立性不足，在其監(jiān)督職責(zé)履行時很難做好以持有人利益優(yōu)先。而監(jiān)事由股東大會選舉產(chǎn)生，對股東負責(zé)，所以監(jiān)事監(jiān)督職責(zé)履行時，也不能從基金持有人利益有線角度入手。然后，是督察長，有董事會聘任，主要為董事會，其自身與公司股東之間利益關(guān)系，也不能確保監(jiān)督職責(zé)履行中做到基金持有人利益優(yōu)先。最后，是基金托管人，其職責(zé)規(guī)定，只能履行財產(chǎn)保管和出納義務(wù)，很難做出監(jiān)督基金管理人行為。

（四）基金管理公司股權(quán)相對比較集中

基金管理公司與一般公司不同，其股權(quán)比例比較集中，雖然可以避免大股東損害小股東利益問題，但是這種股權(quán)比例集中模式，使得公司管理層治理中很容易順從大股東意志，如果股東利益與持有人利益發(fā)生沖突，這會導(dǎo)致基金持有人利益無法得到有效的保護。

（五）基金管理費對管理人激勵和約束作用不高

從投資基金管理公司治理現(xiàn)狀來看，基金管理費的提取并不對基金管理人員起到有效的激勵作用，并且管理費計算依據(jù)基金資產(chǎn)凈值計算的模式，使得基金規(guī)模大，基金管理人就可以獲得很高的管理費收入，這對投資基金管理水平較低的管理人約束作用不強，在這一狀態(tài)下，基金投資者利益無法得到有效的保護，是當前基金管理公司治理中存在的主要問題。

四、我國投資基金管理公司治理所存在問題的解決路徑

（一）強化持有人大會對持有人利益保護作用

在我國投資基金管理公司治理過程中，持有人大會作為投資基金管理公司最高權(quán)力機構(gòu)，其存在意義在于約束基金運行管理中行為，以達到對基金持有人利益的保護。但是，從實際情況來看，持有人大會召開情形的限制，使得持有人大會對持有人利益保護作用有限，最終影響到基金持有人利益的保護。因此，在實際對解決路徑進行分析時，應(yīng)對持有人大會對持有人利益保護作用進行強化，以此確?；鸪钟腥死娴玫接行ПＷo。

首先，除了持有人大會內(nèi)部對投資者保護作用的發(fā)揮，還需要強化持有人大會對發(fā)行人和委托管理人的約束作用，在現(xiàn)有規(guī)范文件基礎(chǔ)上，強化持有人大會規(guī)范體系，對持有人會議相關(guān)規(guī)范和整體運行機制進行系統(tǒng)梳理，包括持有人會議法律地位明確、持有人會議具體規(guī)則等內(nèi)容的細化和明確，以此確保持有人大會對持有人利益的有效保護。其次，是持有人大會召集情形的豐富，在法律固定應(yīng)當召集情形的基礎(chǔ)上，設(shè)置兜底條款，可以參考最高法發(fā)布的《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》，對召集持有人會議的情形進行拓展，包括發(fā)行人擬轉(zhuǎn)移債務(wù)融資工具清償義務(wù)、發(fā)行人被責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、發(fā)行人因擬進行資產(chǎn)出售、轉(zhuǎn)讓、無償劃轉(zhuǎn)、等原因?qū)I業(yè)收入、凈利潤經(jīng)營方面產(chǎn)生不利影響等情形，以此確保持有人大會對基金持有人利益的有效保護。最后，還需要強化基金管理公司未經(jīng)持有人會議同意對基金用途進行改變下的懲治處理，以此確保基金持有人利益得到有效保護。

（二）完善持有人利益優(yōu)先監(jiān)督體系構(gòu)建

投資基金管理公司治理過程中，基金持有人利益優(yōu)先原則，是確保基金管理公司治理效率和效果的關(guān)鍵。但是，從實際情況來看，我國投資基金管理公司在治理過程中，基金持有人利益優(yōu)先難以實現(xiàn)，所以在實際對解決路徑進行分析時，還可以圍繞持有人利益優(yōu)先這一目標構(gòu)建監(jiān)督體系，對于投資基金管理公司治理優(yōu)化尤為關(guān)鍵。

首先，可以通過對基金發(fā)起人投資比例進行規(guī)定和要求的方式，針對基金管理者與發(fā)起人為同一人時，基金發(fā)起人需要持有部分基金份額，在明確持有時限和交易信息公開的基礎(chǔ)上進行基金管理和發(fā)行，以此把基金管理人和基金持有人利益捆綁在一起，有效確保公司治理運行中實現(xiàn)基金持有人利益優(yōu)先。其次，是針對督察長設(shè)置的優(yōu)化，作為維護基金持有者利益而設(shè)立的崗位，為確保其職責(zé)要求實現(xiàn)，可以通過強化督察長獨立性制度建設(shè)的方式，以此推動督察長職責(zé)履行做到以基金持有人利益優(yōu)先。如督察長聘用時，可以發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作用，在行業(yè)協(xié)會考核后，建立督察長信息資料庫，并根據(jù)其簡歷制定針對性薪酬標準，當督察長選聘時，基金管理公司智能在信息庫中進行選擇，以此確保督察長工作獨立性，使其監(jiān)督職責(zé)履行做到基金持有人利益優(yōu)先。

（三）強化基金管理公司違約責(zé)任在法律上體現(xiàn)

在投資基金管理公司治理時，基金管理公司承擔(dān)違約責(zé)任有限是影響基金持有人利益得到保護的關(guān)鍵，也是影響投資基金管理公司治理能力和效果的重要因素。因此，在實際對存在問題解決路徑進行分析時，還可以通過在法律法規(guī)中強化基金管理公司違約責(zé)任的強化，以此形成對基金持有人保護的效果和水平。

首先，需要在法律中明確基金管理人對基金持有人資金安全運行承擔(dān)主要責(zé)任，以及約束義務(wù)的明確，同時在法律中針對基金管理人職務(wù)行為中因故意或重大過失導(dǎo)致基金持有人利益受損時，基金管理人的雇傭公司也要承擔(dān)連帶責(zé)任，結(jié)合“舉證責(zé)任倒置”原則，從而約束基金管理公司職責(zé)與義務(wù)，確?；鸪钟腥死娴挠行ПＷo。其次，是針對基金發(fā)起人和基金管理人之間利益關(guān)系的切斷，通過在法律中明確規(guī)定，針對持有基金金額較高發(fā)起構(gòu)建專門持有人大會執(zhí)行機構(gòu)，并明確其法律地位和職責(zé)，以此有效約束基金管理人行為。不僅如此，還可以針對基金管理人入門檻進行固定，針對發(fā)起人與管理人存在利益關(guān)系的情形進行明確，結(jié)合嚴格懲罰制度建設(shè)，以此推動基金管理公司治理能力優(yōu)化提升。

（四）完善公司監(jiān)管體系和行業(yè)運行準則

公司監(jiān)管體系與行業(yè)運行準則的完善和規(guī)范，對于我國投資基金管理公司治理能力優(yōu)化來說尤為關(guān)鍵，不僅能約束投資基金管理公司經(jīng)營運行，還可以推動基金管理工作運行治理中對基金持有人的保護。因此，在實際對存在問題解決路徑進行分析時，可以通過公司監(jiān)管體系完善與基金管理公司運行準則規(guī)范的方式，以此推動基金管理公司治理能力和水平提升。

首先，完善基金管理公司的監(jiān)管體系，通過內(nèi)外監(jiān)管結(jié)合的方式，在強化證監(jiān)會、行業(yè)組織與媒體等社會組織外部監(jiān)督以外，還需要對持有人大會、監(jiān)事會、督察長等監(jiān)督體系的構(gòu)建，結(jié)合監(jiān)管體系權(quán)責(zé)關(guān)系系統(tǒng)梳理，以此形成對基金管理公司有效監(jiān)管，推動其治理能力優(yōu)化與發(fā)展。其次，是基金行業(yè)運行準則的規(guī)范與優(yōu)化，在實際規(guī)范時，針對基金管理公司運行的法律環(huán)境進行完善，同時在內(nèi)部根據(jù)自身需求和實際情況，制定運營制度和管理制度，在約束投資基金管理公司行為的同時，有效保障基金持有人利益，以此推動投資基金管理公司治理水平優(yōu)化和完善。

（五）建立健全基金管理人考核激勵機制

在投資基金管理公司治理過程中，基金管理費對管理人激勵和約束作用不高的問題，是影響基金管理公司治理效果和水平的重要因素，也是影響基金持有人利益保障的關(guān)鍵。因此，在實際對解決路徑進行分析時，可以通過建立健全基金管理人考核激勵機制的方式，以此對基金管理人進行激勵和約束，從而在確保基金持有人利益得到保護的同時，有效推動基金管理公司治理水平優(yōu)化。

首先，需要定期對基金管理人行為進行考核，主要是其理論技能水平、名下管理基金收益等內(nèi)容進行綜合考核，確定基金管理人等級，并根據(jù)自身情況，規(guī)劃等級薪酬機制，以此形成對基金管理人的有效激勵和約束，從而有效保護基金持有人利益。其次，職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)資格約束機制的完善，針對基金管理人為追求收益，忽視自身投資基金管理水平的問題，形成基金管理人管理基金動態(tài)收益臺賬，對其基金管理規(guī)模、階段收益情況進行了解，然后構(gòu)建針對性懲罰機制，采取暫停執(zhí)業(yè)參與培訓(xùn)、本公司執(zhí)業(yè)資格吊銷與行業(yè)組織聯(lián)合封殺等不同等級懲罰制度，以此形成對基金管理人的有效約束。

五、結(jié)束語

綜上所述，在對我國投資基金管理公司治理所存在的問題與路徑研究時，關(guān)鍵在于了解投資基金管理公司職能與工作內(nèi)容基礎(chǔ)上，有效分析投資基金管理公司治理存在問題，并進行針對性解決路徑分析和優(yōu)化，以此在保障基金持有人利益的同時，推動投資基金管理公司治理能力優(yōu)化發(fā)展。