于興泉

刑辯律師

大成律師事務所刑委會執(zhí)行主任

在大眾印象中，國家工作人員被判處受賄罪的案件貌似很多：如某官員接受紀律審查和監(jiān)察調(diào)查、某官員被法院因受賄罪而被判處有期徒刑等，非國家工作人員被判受賄罪的案例則較為鮮見。這是因為媒體報道的多是國家機關以及國企人員受賄案的案例。非國家工作人員受賄罪作為獨立罪名，在刑法中出現(xiàn)得也遠比受賄罪晚，與受賄罪也有一定區(qū)別。該罪名是隨著我國改革開放、民營經(jīng)濟迅速發(fā)展而設立的，在國營企業(yè)經(jīng)營時代并不存在非國家工作人員受賄的說法。

筆者在多年的刑事業(yè)務中，不止一次遇到民營企業(yè)老板向我咨詢和訴說，在他的企業(yè)中有部門負責人收受業(yè)務單位回扣、好處費。這些部門負責人是與他同甘共苦打拼出來的，對企業(yè)的發(fā)展有突出貢獻。老板也知道部門負責人收受回扣據(jù)為己有肯定違法，但不清楚嚴重程度，也不知當如何處理。這個問題實際上涉及到非國家工作人員受賄犯罪。

非國家工作人員受賄罪是指公司、企業(yè)或其他單位的工作人員利用職務便利，索取他人財物或非法收受他人財物，為他人謀取利益，且數(shù)額較大的行為。如負責供應采購的部門經(jīng)理收取供貨商的好處費，財務負責人以及時支付貨款為由索取客戶好處費等。筆者曾辦理過一個案件，某品牌汽車經(jīng)營公司銷售部負責人以新房裝修為由向為其汽車銷售提供廣告設計方案的客戶借款50萬元，多年未還。經(jīng)公安機關偵查、檢察院審查，法院判定該50萬元系被告人以借款名義收受的好處費，構成非國家工作人員受賄罪。

根據(jù)我國刑法一百六十三條的規(guī)定，構成該罪有兩個主要因素：首先，行為主體必須是非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2008〕33號），“其他單位”既包括事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設性的組織，也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊等非常設性的組織。如果是國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中并不從事公務的非國家工作人員，也可成為非國家工作人員受賄罪的行為主體。

其次，行為內(nèi)容為利用職務上的便利，索取或者非法收受他人數(shù)額較大的財物，為他人謀取利益的行為。需要強調(diào)的是，一是行為人必須利用了職務上的便利。也就是客戶有求于行為人的職務行為時，行為人以實施職務行為或允諾實施或不實施職務行為作為受賄的對價。二是行為人必須索取或者非法收受他人財物，且數(shù)額較大。根據(jù)最高人民檢察院、最高人民法院2016年4月18日發(fā)布的《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，索取、收受的財物價值在6萬元以上的為數(shù)額較大。此處的“財物”不僅包括金錢和實物，而且包括可換做金錢計算的財產(chǎn)性利益，如股票、含有金額的會員卡、代幣卡（券）、提供房屋裝修、代為支付個人消費的費用等。三是 “為他人謀取利益”包括允諾為他人謀取利益，不要求行為人實際上為他人謀取了利益。明知他人有請托事項而收受他人財物的，即可認定為允諾為他人謀取利益。四是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中利用職務上的便利，違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，也成立本罪。違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常委會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令，不包括單純違反地方性規(guī)定的行為。

從以上規(guī)定可以看出，在公司企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、商業(yè)貿(mào)易往來中，掌握一定職權的人員，有收受好處費、回扣、手續(xù)費、傭金等的可能性，也就具備了構成非國家工作人員受賄罪的可能。但如果將收受的回扣、手續(xù)費、傭金等交給單位財務部門據(jù)實入賬則不屬于違法犯罪。如據(jù)為己有，數(shù)額較大的應認定為犯罪。

前述企業(yè)老板咨詢的問題，部門負責人私下收受好處費，只要數(shù)額達到立案標準可構成該罪。至于其是否為企業(yè)管理者或技術骨干，絲毫不影響定罪。根據(jù)2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》規(guī)定，非國家工作人員受賄罪的量刑處罰由二檔變?yōu)槿龣n：數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金?？梢姡咀锵祬⒄帐苜V罪修改，已經(jīng)趨近于受賄罪的處罰，但仍略輕于受賄罪，體現(xiàn)了大力保護民營企業(yè)發(fā)展的趨勢，以法治保障和營造良好政務環(huán)境、營商環(huán)境，適應企業(yè)持續(xù)健康有序的發(fā)展要求。

改革開放以來，我國的各種民營中小企業(yè)應運而生，成為我國經(jīng)濟發(fā)展中亮麗的風景線。他們經(jīng)營的主要目標是為了獲取更多利潤，更好維持企業(yè)的正常經(jīng)營與可持續(xù)發(fā)展。但大部分的民營中小企業(yè)在管理水平上仍有提升空間，采取家族管理模式的占多數(shù)。在家族經(jīng)營模式的主導下，很多關鍵性崗位都由親屬擔任，權力過于集中，沒有有效的監(jiān)督和制約，不能抵制金錢誘惑。將血緣以及親緣等關系作為紐帶進行企業(yè)管理容易出現(xiàn)“一言堂”的現(xiàn)象以及情理法不能兼顧的情況。

同時，刑事法律的修改頻次較多，如1997年修訂的刑法施行后確定了413個罪名。截至目前，我國刑法罪名共計469個，相關的司法解釋數(shù)量更是巨大。部分企業(yè)管理人員的法治意識和水平難以保持同步，他們或主動索取，或被動收受財物也就難以避免。

多數(shù)的民事經(jīng)濟糾紛最終承擔的責任就是用錢解決，與此不同，刑事犯罪涉及的是人的自由，一旦判刑，失去自由，還可能失去更多其他可貴的東西。對于企業(yè)經(jīng)營者來說，假若某高管被定罪處罰，還將伴隨著企業(yè)聲譽受損，企業(yè)也會失去一位管理或技術方面的骨干。

從發(fā)展的眼光看，作為逐步發(fā)展壯大的民營企業(yè)，部門越來越多，企業(yè)員工越來越多，企業(yè)負責人已經(jīng)不能再與原始發(fā)展階段那樣一手獨攬大權，一人洞察全部。因此，必須從人、財、物、產(chǎn)、供、銷各個環(huán)節(jié)加強管理，增強員工法制教育，特別是刑事法律風險和預防犯罪方面的教育宣傳，以此防患于未然。