姜雅倩 （山東工商學院會計學院 山東煙臺 264003）

上市公司實控人或者控股股東占用資金的問題隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展也逐漸增多，金額巨大、危害嚴重，不僅給投資者造成嚴重損失，也會影響企業(yè)健康發(fā)展，因此，懲治資金占用、違規(guī)擔保非常必要也非常重要。為此，國務院于2020年10月發(fā)布的《關于進一步提高上市公司質(zhì)量的意見》（國發(fā)［2020］14號）對上市公司資金占用以及違規(guī)擔保等違法違規(guī)行為進行了規(guī)范。但從目前資本市場的情況看，關聯(lián)方違規(guī)占用資金的問題依然嚴重，亟需探討治理之策。因此，本文結合案例，對上市公司存在的資金被關聯(lián)方違規(guī)占用的方式、原因等加以剖析，并提出了解決的建議，以期為上市公司資金管理和風險防范提供參考。

一、案例介紹

（一）案例概況。S公司于1986年7月1日成立，是一個多元化發(fā)展的企業(yè)集團，其主導產(chǎn)業(yè)是汽車銷售和汽車服務，同時發(fā)展新能源、經(jīng)營房地產(chǎn)業(yè)務及類金融業(yè)務。S公司持有Q公司100%的股份，是Q公司的母公司。從S公司股權結構看，S公司的實際控制者為H集團，合計占股22.93%。S公司近兩年出現(xiàn)巨額虧損，主營業(yè)務板塊的H品牌汽車批發(fā)及零售業(yè)務大幅縮減，銷售量下滑50.18%；非主營業(yè)務板塊下降32%，造成S公司資金緊張。S公司為回籠資金，采取非主營業(yè)務剝離、股權掛牌轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等多種方式以實現(xiàn)部分資金回籠。但綜合來看，S公司的財務狀況不容樂觀。在這種情況下，S公司的子公司Q被爆出在2020年6月為G公司提供了1.59億元的違規(guī)擔保，而S公司毫不知情；并且S公司不是只發(fā)生這一次被違規(guī)占用資金的問題，基于此，本文對S公司被違規(guī)占用資金的方式、成因等進行分析，并提出應對的建議。

（二）S公司被違規(guī)占用資金的方式。

1.關聯(lián)方資金占用。S公司關聯(lián)方占用資金的方式主要是非經(jīng)營性資金占用。如表1中所示，S公司在2018—2019年發(fā)生關聯(lián)方占用資金次數(shù)及金額較多。S專用車有限公司在兩年內(nèi)就多次占用了S公司的資金，而大股東H集團及其下屬公司資金占用金額高，總額達到了14.97億元。在不存在交易實質(zhì)的情形下，大額的非經(jīng)營性資金往來于S公司與關聯(lián)方之間發(fā)生，其中一些資金形成大股東及關聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用，發(fā)生時間集中、關聯(lián)金額較大、發(fā)生頻率較高。

表1 S公司關聯(lián)方占用S公司資金的情況

2.違規(guī)擔保。由于上市公司信用等級較高，更容易獲得數(shù)額大的資金來源，因此控股股東為了取得更多的資金會控制上市公司為自身提供違規(guī)擔保。S公司的對外擔?？傤~如下頁表2所示，從2017年到2019年在逐漸降低，到2020年又升高，公司凈資產(chǎn)中擔保總額所占比例處于較高水平。截至2020年12月31日，S公司的對外擔保逾期累計金額已有7 343.95萬元，其中提供給子公司的擔保中逾期的金額等情況如表3中所示。

表2 S公司2017—2020年對外擔保情況

表3 S公司對外擔保逾期情況

Q公司在2020年6月29日沒有經(jīng)過公司董事會、股東大會的審議批準以及對外披露，給G公司的銀行承兌匯票提供了1.59億元的質(zhì)押擔保，屬于違規(guī)擔保。收到上交所工作函后，S公司要求G公司立即償還，解除Q公司的擔保。G公司之后于同年12月18日將銀行承兌匯票的敞口資金補足。該筆違規(guī)擔保數(shù)額高，雖然未造成S公司經(jīng)濟上的實質(zhì)損失，但曝出后給S公司帶來了不良影響。從以上分析可以看出，S公司頻頻發(fā)生違規(guī)占用資金的事件，為了探究其發(fā)生的根源，本文從內(nèi)部治理與外部治理兩方面對S公司進行剖析。

二、公司治理視角下S公司違規(guī)占用資金的原因剖析

（一）內(nèi)部治理原因分析。

1.大股東制衡缺失。S公司股東人數(shù)眾多，且大多為自然人，在2020年股東戶數(shù)達到16萬戶。從表4上看，從2020年開始，S公司持股比例最高的兩大股東分別是遼寧A汽車零部件有限公司和遼寧B投資發(fā)展有限公司，但前兩家公司的實際控制者為H集團，H集團擁有總計22.93%的S公司股份，是S公司實際的大股東。剩余七大股東持股比例近年來合計最高不超過8.41%，遠低于H集團實際所持股份之和，表決權限存在天然劣勢。S公司的其他中小股東更難有發(fā)言權，難以介入公司的日常經(jīng)營及決策活動，使H集團更有機會通過借款、擔保等方式對S公司的資金進行占用。

表4 S公司前10大股東股權情況

2.治理層與大股東聯(lián)系密切，為大股東謀利提供了方便。S公司的董事會和監(jiān)事會中與H集團有關聯(lián)關系的人員較多，這減少了H集團違規(guī)占用S公司資金時的阻礙，大大方便了H集團的操作。S公司共有9位董事會成員，3位監(jiān)事在H集團擔任過或正在擔任重要職位。并且S公司的常務副總裁和財務總監(jiān)也都與H集團有著千絲萬縷的關系。S公司的董事、監(jiān)事存在重疊任職的情況，使得負責監(jiān)督的人員對關聯(lián)交易無法客觀、公正地進行規(guī)范與判斷，為H集團對S公司進行違規(guī)操作提供了便利，這在很大程度上損害了其他股東的利益。

3.監(jiān)事會的獨立性不強。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會成員應當包含股東代表和一定比例的公司職工代表。股權占比大或者股份多的股東能選派出代表自己的監(jiān)事會代表，采取的是“一股一票”的表決規(guī)則。而監(jiān)事會中的職工代表通常受雇于企業(yè)，是由職工選派的，實行的是“一人一票”的規(guī)則。由此可以看出股東代表和職工代表在資金占用問題上起到的監(jiān)督作用有限，會導致監(jiān)事會獨立性不足。S公司監(jiān)事會一直保持5個人的規(guī)模，沒有外部監(jiān)事。目前，監(jiān)事會中有兩位同時在大股東H集團擔任職務的股東代表，難以做到完全不受大股東影響。而其余三位監(jiān)事，有兩位在S公司擔任職務，并受H集團管理層直接領導；剩余一位已退休，話語權小。實際上監(jiān)事會沒有很強的獨立性，大股東占用S公司資金時，其監(jiān)督職能受到很大的限制，不能發(fā)揮出真正的監(jiān)督作用。

4.公司治理層決策機制缺陷。按照上交所的《上市規(guī)則》以及S公司的相關規(guī)定，S公司子公司在執(zhí)行對外擔保前，應先向公司總部報告，再經(jīng)過經(jīng)管會、股東大會等四個環(huán)節(jié)的審議，確定后要對外披露相關信息再具體實施。但此次S公司在自查過程中才發(fā)現(xiàn)1.59億元的違規(guī)擔保，一方面未經(jīng)上市公司相應程序?qū)徸h并披露，另一方面，Q公司的時任分管領導未及時報告給總部，只經(jīng)過Q公司的董事會審議后，由2名董事簽署表決后實施，這表現(xiàn)出授權批準程序的缺失。而在之后的管理中，Q公司繼任分管領導也沒有及時察覺該筆違規(guī)擔保。同時，Q公司章程的對外擔保條款有著紕漏，與S公司在《對外擔保管理辦法》及《子公司管理制度》中的相關條款存在不同。綜上可以看出，S公司內(nèi)部審核制度沒有得到有效執(zhí)行，授權批準控制不足，決策機制存在一定的缺陷。

（二）外部治理原因分析。

1.外部監(jiān)管處罰力度不足。關聯(lián)交易與擔保的違規(guī)成本過低，是違規(guī)占用資金事件頻繁產(chǎn)生的主要緣由之一。從2015年到2021年，S公司有4次被有關部門查明信息披露或者資金占用存在的問題，而S公司及其高管只是被通報批評了事，并沒有被高額罰款以及受到其他更嚴厲的懲罰措施。2020年8月28日，作為S公司大股東的H集團因?qū)公司資金占用等問題也只是被上交所通報批評，所受處罰并不嚴重，因此，關聯(lián)方無所顧忌，更加肆無忌憚違規(guī)占用公司資金。

2.會計師事務所缺少應有的執(zhí)業(yè)謹慎性。上交所在2020年8月28日對S公司、H集團及相關人員做出通報批評，原因是S公司與H集團在2018—2019年發(fā)生無交易實質(zhì)的大額資金往來，合計金額12.66億元，沒有履行相應的審議程序，并且S公司沒有將其對外披露，在2019年年度報告中也沒有披露與H集團的關聯(lián)交易。對此Z會計師事務所卻出具了標準無保留意見的審計報告，這說明會計師事務所缺少應有的執(zhí)業(yè)謹慎性，審計不充分，因此發(fā)表了不恰當?shù)膶徲嬕庖姟?/p>

三、對違規(guī)占用資金治理的建議

（一）優(yōu)化公司治理機構。

1.完善獨立董事制度。上市公司應當通過完善獨立董事制度來增強對控股股東違規(guī)占用資金行為的限制。一方面，可根據(jù)控股股東表決權的大小，控制控股股東委派獨立董事的來源和人數(shù)，同時為了提高獨立董事的整體獨立性，避免控股股東一開始就將獨立性強的候選人排除在外，可以創(chuàng)立雙向獨立董事聘任制度。另一方面，對公司獨立董事任職做出嚴格要求，不允許身兼數(shù)職。上市公司要成立監(jiān)事會與獨立董事的溝通制度，保證監(jiān)事會在獲取到企業(yè)真實信息后能及時傳達給獨立董事，這樣可以更好地發(fā)揮監(jiān)督作用。

2.積極引進外部監(jiān)事。上市公司除了設置股東代表和職工代表這兩類監(jiān)事會成員外，為增強監(jiān)事會獨立性，還應當引進外部董事，降低大股東對監(jiān)事會的影響?？梢钥紤]在公司的債權人中選出外部監(jiān)事。因為外部債權人因為切身利益有意愿關注公司經(jīng)營狀況，希望公司發(fā)展前景良好以能履行償債職責，從而會考慮長遠，以客觀、公正的立場維護公司利益，也有著更好的獨立性，更利于監(jiān)督職能良好的發(fā)揮。

3.重視薪酬激勵措施，提升內(nèi)部監(jiān)督約束效果。為了讓員工的個人利益與整體利益掛鉤，公司可以引入股權激勵等報酬激勵手段，允許公司員工持有一定數(shù)量的公司股份。激勵制度可以把員工的積極性調(diào)動起來，員工為了自身利益會更好地發(fā)揮監(jiān)督作用，將會對公司的日常事務投入更多的注意力，對大股東的短期利益行為起到一定的約束作用，提升公司的持續(xù)經(jīng)營能力，也有利于公司在外界樹立起一個良好的、正面的形象，維護公司長遠利益。此外，它能彌補部分上市公司獨立董事和董事會監(jiān)督缺失的問題，可以對大股東的短視行為施加一定的限制。

（二）加強外部治理監(jiān)督。

1.加強監(jiān)管部門的監(jiān)管強度，加大懲罰力度。一方面，對于上市公司的資金占用問題、信息披露問題，監(jiān)管部門要提高監(jiān)管及時性，并根據(jù)公司情況提出具有針對性的應對策略。監(jiān)管部門還應當加大行政處罰的力度，根據(jù)嚴重程度來劃分不同的處罰金額范圍，避免一切成本全部由公司來負責買單進而間接由中小股東承擔；在處罰范圍上，不是只針對主要負責人，要包括所有與違規(guī)有直接關系的公司和人員，讓他們在參與違規(guī)占用資金的行為前會考慮付出的代價，有助于減少該類事件的發(fā)生。另一方面，監(jiān)管部門可以加強與其他有關部門的監(jiān)管執(zhí)法協(xié)作，并且利用新聞媒體的輿論引導和監(jiān)督作用，提高上市公司質(zhì)量，對上市公司風險協(xié)同處置，共同營造良好環(huán)境。

2.發(fā)揮社會審計的監(jiān)督作用。在審計時，會計師事務所要制定詳細審計流程和規(guī)范，要求注冊會計師深入了解被審計單位及其環(huán)境，關注每年的市場變化等可能給企業(yè)帶來的風險。一方面，注冊會計師應特別注重對上市公司關聯(lián)交易往來項目的評估，當審計過程中發(fā)現(xiàn)了重大的關聯(lián)交易事項時，要對外披露關聯(lián)交易信息，有利于督促上市公司履行自身的社會責任。另一方面，注冊會計師要減少有失公允的判斷，同時不能缺少任何必要的針對重大錯報風險的實質(zhì)性程序。若是懷疑公司存在不當關聯(lián)方及關系，注冊會計師可選擇使用補充審計程序的方式提出審計意見，揭示出關聯(lián)方交易真相，充分發(fā)揮外部審計治理作用。